四川**有限公司与成都**有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告四川苏**限公司（以简称苏**司）诉被告成都**有限公司（天**公司）建设工程施工合同纠纷案，本院于2012年4月19日立案受理。被告天**公司于2012年6月5日提起反诉，本院于同日立案受理。根据被告天**公司申请，本院依法委托杭州神**有限公司对案涉工程质量进行鉴定。本院于2013年4月9日组织双方进行证据交换，2014年5月29日依法由审判员曹*适用简易程序公开开庭进行审理。原告苏**司委托代理人罗**、刘**，被告天**公司委托代理人戴**、侯*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告（反诉被告）苏**司诉称，2009年6月12日，原、被告签订《成都市**限公司针剂车间技改工程承包合同》，约定：原告承包被告针剂车间技改工程，合同价款6380000元，工期90天。实际开工时间为2009年8月15日，于2010年8月28日竣工验收交付，于2010年11月1日通过国家**督管理局GMP认证。被告于2009年7月至2010年3月30日才先后向原告提供全部施工图纸，未按约于签订合同三日内提供完整图纸，致使工程未能按约定时间竣工和工程量增加，增加工程价款为2590336.82元。另，原、被告签订《成都市**限公司针剂车间技改项目阴凉库安装工程合同》，所涉工程已竣工结算，工程价款为231960.9元。原告代被告购买两台洁净小车，价款为72000元。被告现支付原告6235228元，尚欠3039749.72元，被告以逾期竣工为由拒付。现诉请法院判决：被告立即给付原告3039749.72元，及按银行同期贷款利率计算的从2010年11月8日至判决生效之日止的逾期付款利息。

被告（反诉原告）天**公司答辩并反诉称，对原告关于《成都市**限公司针剂车间技改项目阴凉库安装工程合同》施工结算、代购洁净小车的陈述无异议，被告现已支付原告6235228元。《成都市**限公司针剂车间技改工程承包合同》签订后，原告缺乏资金，被告超额支付了设备款及工程款。原告施工粗糙且不接受被告及监理公司的监管。所涉工程在未竣工验收的情况下于2010年8月28日强行移交被告，工期逾期达288天，按约定原告应承担1837440元的违约金。该工程质量不符合约定的欧盟版cGMP规范标准，原告亦不进行整改并按约履行后期质量维护工作，被告进行相关整改费用达17600000元，整改期间的损失达13051818.85元，该两项费用应由原告赔偿。原告增加工程价款所依据的《针剂二车间净化工程项目结算清单》系原告通过非法方式取得，并非被告真实意思表示，对被告显失公平，被告有权请求变更该清单为按合同约定的包干价结算。综上，被告现有权拒付原告相关款项，其诉请应予驳回；同时，原告应赔偿被告上述违约金、整改费用、整改损失，现暂时先主张赔偿5000000元。现诉请法院判决：一、变更《针剂二车间净化工程项目结算清单》为按《成都市**限公司针剂车间技改工程承包合同》约定进行工程款结算；二、原告给付被告工期逾期违约金、工程质量整改赔偿金、工程整改期间损失计5000000元。

原告（反诉被告）针对反诉辩称，被告要求变更《针剂二车间净化工程项目结算清单》无法律依据，工期逾期违约金与合同约定不符。对于工程质量整改赔偿金、工程整改期间损失，被告应承担举证责任。如原告应承担工期逾期违约金，也因标准过高，应予调整。现请求驳回被告反诉请求。

本院查明

经审理查明，双方对以下事实无异议，本院予以确认。

【一】、原告作为承包方（乙方）与被告作为发包方（甲方）于2009年6月16日签订的《成都市**限公司针剂车间技改工程承包合同》一份，约定：

第一条工程项目范围及价款

工程名称：成都**有限公司针剂车间技改工程

合同价款：6380000元

第三条施工准备

（一）甲方

2、合同签订3天内（以收签最后一张图纸为准），提供完整的施工图2套。

（二）乙方

1、合同签订七日内，将合同总额的10%，即638000元汇入甲方账户，作为履约保证金，此为该合同生效的必要条件之一，待该工程通过国家cGMP认证后七日内，留足质保金后，余额根据本合同约定条款结算。

3、合同签订七日内，完成该工程所有水槽、地漏、排污等预埋管线的二次设计及图纸确认工作。

5、土建专业进行地坪施工期间：

5.1完成所有专业施工图纸的二次设计及确认，包括确保A、B级区域达到欧盟版cGMP标准，具体可操作的详细施工方案；工艺管线（注射用水）穿越、焊接、布置等具体实施方案及施工详图；净化（舒适）空调管道、电气、回收水、冷却塔等各专业的具体施工方案及详图。以上各项均需甲方签字确认。

第四条承包方式

（一）本工程采用施工图总包干制（包工、包料、包总造价），范围按第一条一款执行，在此工程范围内，漏项不增加费用，多项不减少费用；

（二）在第一条第一款工程范围外的有关事项，甲乙双方另外约定。

第五条工程期限

（一）总工期为90天，因乙方原因第延期一天，按合同总额的千分之一支付违约金。

（二）开工前7天，甲方向乙方发出开工通知书。

第六条工程质量

（一）针剂车间技改工程质量总体原则

1、满足注射剂欧盟版cGMP规范要求，并顺利通过国家cGMP认证。

（二）针剂车间技改工程具体质量要求

8、保证A、B洁净区的空气洁净度及温湿度达到欧盟版cGMP规范要求。洁净区内噪声不得超过65分贝。

9、A级区气流组织为垂直层流，风速应达到欧盟版cGMP规范要求。

第八条售后服务及质保期

（一）乙方应按规定对该工程实行免费保修两年（所有高效过滤器、FFU保修一年），保修时间自通过国家cGMP认证之日起计，发生质量问题，质保期顺延；终身保修，保修期后提供优质优价服务。

第十条工程价款的支付与结算

（六）通过国家cGMP认证合格，取得GMP证书后7日内，甲方支付工程总价的10%，余款10%自取得GMP证书之日起满一年后（未发生任何质量问题）7日内付清。

第十一条施工与设计变更

（一）甲方交付的设计图纸、说明和有关技术资料，作为施工的有效依据，开工前由甲方组织设计交底和三方会审，作出会审纪要作为施工的补充依据，甲、乙双方不得擅自修改。

（二）施工过程中，如需设计变更，由甲方出具书面通知为准。

合同尾部由王*作为天**公司委托代理人代表天**公司签字。

【二】、天**公司与苏**司签订《成都市**限公司针剂车间技改工程承包合同》后，苏**司向天**公司缴纳了履约保证金638000元。天**公司于2009年8月4日向苏**司发出经王新签字的《工程开工通知》，要求苏**司于2009年8月15日正式开工，施工期从该日起算，并在8月6日前报送完整的施工组织计划和所有施工图，以便在开工前完成确认。后该工程于该日开工。2010年8月28日，苏**司向天**公司移交上述工程。国家**督管理局于2010年11月1日向天**公司颁发药品GMP证书后，天**公司开始使用上述工程。天**公司于2011年1月退还苏**司履约保证金638680元，并已支付苏**司该工程工程款6117548元。苏**司至2011年1月29日已向天**公司交付该工程所涉款项计8970336.82元的发票。

【三】、天**公司与苏**司于2010年4月15日签订《成都**有限公司针剂车间技改项目阴凉库安装工程合同》，由苏**司承建天**公司针剂车间技改项目阴凉库安装工程。双方约定：合同总金额318000元，完工后根据合同单价与实际工程量按结算；签订后，预付30%工程款；彩钢板、两台管道机组等全部到货并现场验收合格后支付50%；工程竣工验收合格后7日内支付15%；余额5%作为质保金，从验收合格之日起满1年后7日内付清。双方于2011年4月22日对该工程进行竣工结算，结算价款为231960.9元，天**公司已于2010年4月16日支付苏**司95400元，尚欠136560.9元。

【四】、天**公司委托苏**司代购两台洁净小车，价款为72000元，已于2010年4月16日支付苏**司21600元，尚欠50400元。

【五】、天**公司因申请鉴定，支付杭州神**有限公司鉴定费100000元。

苏**司、天**公司存在的争议焦点集中在《成都市**限公司针剂车间技改工程承包合同》的履行情况。为此，双方还举证、质证如下：

苏**司提交如下证据：

一、《四川苏**限公司工作移交单》一份。主要内容为：1、苏**司于2010年8月28日以其已完成针剂车间技改工程所有安装、装饰、调试、检测工作为由，向天**公司移交该工程。2、王*代表天**公司签字接收，加盖天**公司印章，同时签注以下意见：缺：（1）针剂车间技改工程竣工图纸、资料；（2）百级层流需降噪；（3）尘埃粒子、风量、循环次数等药厂洁净厂房（该工程）检测报告；（4）个别房间压差、冷量尚需微调。

苏**司认为，该移交单证明苏**司已按约完工，且已将工程移交天**公司。同时，结合工程已通过国家GMP认证，天**公司实际投产，天**公司已退还苏**司履约保证金等事实，说明工程质量符合约定，移交单所列4项意见亦已整改。

二、《针剂二车间净化工程项目结算清单（增加工程）》一份。原文载明如下内容：

依据：

①、《工程差额汇总表》，合计金额：3480408.65元；

②、成都**有限公司针剂车间技改工程（西林瓶上一条线）投标文件，投标金额：880492元；

③、成都**有限公司针剂车间技改工程投标文件（不含西林瓶线），投标我金额：8680000元；

④、工程设计图、工程竣工图；

⑤、百级层流增加面积：94.66平方米，单价12000／平方米（苏**司合同），合计1135920元；

⑥、组合空调器增加高效过滤段：255000元（苏**司合同）；

⑦、组合空调器增加表冷器：47000元；

⑧、针剂二车间新增整改费用：19560元＋24269.5元；

⑨、公司代买材料费用：6614.4元；

⑩、百级洁净传递窗与市场价差：500000元；

计算方法：

1、（工程增加差额－百级层流增加金额－组合空调器增加高效过滤段金额）×折扣比例

（3480408.65元－1135920元－255000元）×6380000元／（8680000元－880492元）×100%＝1709201.72元

2、第1项＋第⑤项＋第⑥项－第⑦项＋第⑧项－第⑨项－第⑩项

1709201.72元＋1135920元＋255000元－47000元＋19560元＋24269.5元－6614.4元－500000元＝2590336.82元。

在清单的底部加盖苏**司、天**公司印章，且王*代表天**公司签署“已核”的意见，落款日期为2011年元月27日。

苏**司认为，结算清单系双方对《成都市**限公司针剂车间技改工程承包合同》内容的变更、补充，系双方协商合意的结果，对双方有约束力，结算清单应作为增加工程价款的结算依据。

三、针剂车间技改工程各分项工程（通风空调、彩钢装饰、电气、工艺管道、给排水）施工图一组。该组图纸中大部分有冉**、卫**单独签名，或该二人共同签名，小部分无签名。签名图纸中签名时间跨度为2009年6月29日至2010年3月17日。签名图纸中部分只有签字无其他签注内容；部分图纸有签注内容，或签注“已确认”、或签注“同意变更”、或签注“同意按此图制作”、或签注“以前图纸作废，同意按此图制作”等内容。

苏**司认为，上述图纸系根据天**公司变更要求，苏**司提出初步变更设计的方案，由天**公司与设计单位会商确认，确认后苏**司才能施工。天**公司向苏**司提交确认后图纸的时间均超出了合同约定的交图时间，从而导致工程逾期完工，逾期完工责任应由天**公司承担。同时，因天**公司不断变更设计，导致工程量增加近40%，相应地工期应顺延。

天**公司质证认为，对《四川苏**限公司工作移交单》真实性无异议，但移交单不是竣工验收报告，实质是苏**司将工程单方强行移交天**公司，不能证明工程已验收合格。同时，根据移交单记载的整改意见亦能说明工程当时就存在质量问题。对《针剂二车间净化工程项目结算清单（增加工程）》真实性无异议，但结算清单上的天**公司印章系王*未经天**公司同意的情况下私自加盖；结算清单与合同约定的“按施工图总包干制”不符合；结算清单内容表述不清，不能说明被告有按清单所载金额支付工程款的意思表示，即使根据结算清单能推定被告同意按此付款，亦非被告真实意思表示。因此，结算清单不能作为结算依据，应按合同约定的结算方式进行结算。对针剂车间技改工程各分项工程（通风空调、彩钢装饰、电气、工艺管道、给排水）施工图中有冉**、卫**签字的图纸真实性无异议，不清楚未签字图纸情况。上述图纸系苏**司根据合同约定进行二次设计后形成的，天**公司按约定应向苏**司提交的图纸早已在招标阶段提交。冉**、卫**签字只是按约定对二次设计图纸进行确认，并非向苏**司履行交图义务。二人签字的时间证明苏**司逾期完成二次设计、交图，苏**司理应承担逾期完工责任。同时，即使工程量增加了40%，工期逾期时间288天也与增加工程量不成比例，按约定的总工期为90天，也只能逾期36天。

天**公司提交了如下证据：

一、天**公司与邛崃市**理有限公司于2009年6月29日签订的《建设工程委托监理合同》。载明：邛崃市**理有限公司系成都市**限公司针剂车间技改工程监理单位。

二、邛崃市**有限公司于2009年7月10日作出的《关于针剂车间净化工程施工相关问题的会议纪要》。主要内容为：2009年7月10日，天**公司针剂车间净化工程的建设单位（天**公司）、监理单位、土建工程施工单位、净化工程施工单位（苏*公司）在苏*公司项目部召开工地协调会，要求苏*公司须明确净化工程的质量保证措施、工期保证措施，列出工期进度表，相关人员、材料、设备务必尽快进场，确保工程质量与工期如期实现等内容。

三、邛崃市**有限公司于2009年10月23日向苏**司发出的《关于要求对针剂车间净化工程施工质量进行整改的通知》。主要内容为：邛崃市**有限公司要求苏**司对施工中存在的质量缺陷及工程进度严重滞后问题进行整改。

四、邛崃市**有限公司于2012年6月21日向本院出具的《关于成都**有限公司针剂车间净化工程质量、工期等情况的说明》。主要内容为：1、邛崃市**有限公司对案涉工程进行施工监理后，于2009年7月10日组织各方召开工地协调会，就工程质量、安全、工期提出具体要求，并形成上述《关于针剂车间净化工程施工相关问题的会议纪要》；2、针对苏**司在施工中管理人员、现场管理不到位，部分地方施工质量不符合设计和规范要求，缺乏具体工期安排，工期严重滞后等问题，邛崃市**有限公司向苏**司发出上述《关于要求对针剂车间净化工程施工质量进行整改的通知》，要求其进行整改，但其未认真整改。

五、杭州神**有限公司于2012年10月22日、10月23日对天**公司针剂二车间冻干Ⅰ线、冻干Ⅱ线的悬浮粒子、噪声进行检测后，作出的两份《检测报告》。检测结果为：冻干Ⅰ线、冻干Ⅱ线10间A级洁净区域的噪声均在80dB（分贝）以上；冻干Ⅰ线、冻干Ⅱ线7间B级洁净区的Amax和UCL的5μm悬浮粒子数量每立方米均超出29粒；冻干Ⅰ线、冻干Ⅱ线7间B级洁净区除1间洁净区的Amax的0.5μm悬浮粒子数量每立方米超出3520粒外，其余6间洁净区每立方米未超出3520粒；冻干Ⅰ线、冻干Ⅱ线7间B级洁净区的UCL的0.5μm悬浮粒子数量每立方米均未超出3520粒。

六、杭州神**有限公司针对上述两份《检测报告》作出的《检测报告评估》。主要内容为：1、按《洁净厂房设计规范》GB50073－2001要求，噪声不应大于65dB，噪声超标原因系层流风权较多，且没有加消声器等消声措施和减震措施。这在设计上考虑欠佳。2、B级区域的悬浮粒子数根据欧盟版的GMP要求，0.5μm悬浮粒子≤3520粒，5μm悬浮粒子≤29粒，针剂二车间冻干线悬浮粒子数超标系B级区域没有送风口，只有回风口，致换气次数小，如换气次数少，那么自净功能也就减弱，故不能达标。这在设计上存在缺陷。

七、申请证人冉**出庭作证。冉**陈述：其与卫**签字确认的苏**司提供的上述一组施工图系苏**司提供；部分图纸和原设计图纸一致，部分图纸苏**司进行了二次设计变更；通风空调图纸是苏**司在原设计上进行二次设计形成的；彩钢装饰、电气、工艺管道、给排水图纸的有部分是应天**公司要求进行变更。

八、申请证人卫**出庭作证。卫**陈述：苏**司提供的上述一组施工图先由作为技术人员的冉**签字确认，再由作为施工管理人员的卫**签字确认。

天**公司认为，上述证据一至证据八证明工程质量不合格，且系苏**司二次设计导致。

九、天**公司于2012年1月30日作出的成天药字（2012）第010号《关于给予王*同志处罚的决定》。主要内容为：因王*在履行《针剂车间技改工程承包合同》中，违反合同约定、公司管理规定，未经公司董事长、总经理同意，擅自越权在苏**司出具的《针剂二车间净化工程项目结算清单》上签字、盖章，天**公司给予王*留职查看两年、每月降薪500元的处罚。欲证明《针剂二车间净化工程项目结算清单（增加工程）》系王*私自盖章确认，并非天**公司真实意思表示。

十、天**公司于2008年1月7日与四川长**有限公司签订的《建设工程设计合同（二）》。约定：由四川长**有限公司承担天**公司针剂车间技改扩产工程的设计工作；采用技术标准为：欧盟现行GMP标准并参照《药品生产质量管理规范》、《洁净厂房设计规范》、国家和地方有关标准和规范等内容。

十一、四川长**有限公司于2012年6月21日向本院出具《证明》。主要内容为：2008年1月7日，该公司与天**公司签订上述设计合同后，该公司于2008年7月21日向天**公司交付所有施工图，于2009年6月16日参加设计交底和三方会审，向苏**司作了设计交底工作。

十二、天**公司于2009年2月23日发出的《针剂车间技改工程招标文件》，苏**司分别于2009年4月11日、2009年4月26日向天**公司发出《成都**有限公司针剂车间技改工程投标文件》、《成都**有限公司针剂车间技改工程（西林瓶上一条线）投标文件》。显示：天**公司发出的招标文件中附有施工图，苏**司根据招标文件向天**公司进行投标。

上述证据十、十一、十二欲证明天**公司已履行了向苏**司提交了四川长**有限公司设计的施工图的义务。

十三、苏**司制作的并向本院提交《成都**有限公司针剂车间技改工程甲供及确认图纸目录》。该图纸目录所载图纸即为苏**司提交的上述一组施工图（通风空调、彩钢装饰、电气、工艺管道、给排水），苏**司在目录中对部分图纸备注说明系“乙供甲确认”。欲证明苏**司已自认部分图纸由其设计、提供，再由天**公司确认。

十四、供应商明细账、付款委托书、付款凭证、发票交接清单、发票一组。显示：苏**司委托天**公司支付材料商、设备商货款，部分款项支付时间、发票开具时间为2010年1月。欲证明苏**司在2010年1月仍未将相关设备、材料购置齐全，工期严重滞后。

十五、邛崃市国家税务局分别于2012年12月20日、2013年2月26日出具的两份《证明》，邛崃市地方税务局分别于2013年1月7日、2013年2月26日出具的两份《证明》，天**公司2012年1月份在邛崃市国家税务局的《增值税纳税申报表》，天**公司自行制作的《针剂二车间9个月产值表》。主要内容为：天**公司2011年缴纳的地税、国税总计27282479.46元；天**公司2011年全年销售收入为318996862.42元；天**公司2011年针剂二车间9个月的产值为193434581元。

天**公司认为，其2011年销售额为318996862.42元，案涉二车间9个月的产值193434581元占年度产值比为60.63%。苏**司至2010年8月28日交付工程，逾期交付达288天，此期间仅税收损失分别为13051818.58元（27282479.46元÷365天×60.63%×288天）。通常情况下税收低于利润，天**公司在此期间的实际损失远大于其主张的逾期完工违约金1837440元，故其违约金不应降低。

苏**司质证认为，对《建设工程委托监理合同》真实性无异议；对《关于针剂车间净化工程施工相关问题的会议纪要》真实性无异议，对关联性有异议，不能证明工程存在质量问题；对《关于要求对针剂车间净化工程施工质量进行整改的通知》真实性无异议，对关联性有异议，该通知系在施工过程中作出，在施工中出现需整改问题属于正常情况，不能证明未整改和完工时工程存在质量问题；《关于成都**有限公司针剂车间净化工程质量、工期等情况的说明》系在本案起诉后出具，故其内容不具有客观真实性；对两份《检测报告》真实性无异议，关联性有异议，该报告系在工程交付两年多后检测作出，不能证明工程交付时存在质量问题；《检测报告评估》系在工程已通过国家标准验收且已投产后作出，故评估意见不客观，如评估意见成立，反而说明噪声、悬浮粒子数不达标系设计原因所致，与苏**司的施工无关；证人冉**、卫**关于图纸由苏**司设计、提供陈述不实，对其余内容无异议；《关于给予王*同志处罚的决定》系天**公司自行作出，不认可其真实性；对《建设工程设计合同（二）》、《针剂车间技改工程招标文件》、《成都**有限公司针剂车间技改工程投标文件》、《成都**有限公司针剂车间技改工程（西林瓶上一条线）投标文件》的真实性无异议，四川长**有限公司于2012年6月21日出具的《证明》的内容需核实，苏**司确实施工前收到四川长**有限公司设计的施工图，但该图纸并非最后实际施工图纸；对《成都**有限公司针剂车间技改工程甲供及确认图纸目录》真实性无异议，但苏**司无义务、无资质设计、提供图纸，其只是在天**公司提出变更要求后，对图纸进行调整，并且还需天**公司确认；对供应商明细账、付款委托书、付款凭证、发票交接清单、发票真实性无异议，但款项支付时间、发票开具时间与合同履行时间、设备材料的采购时间无必然关联性，不能证明苏**司工期滞后；对税务机关出具的《证明》、《增值税纳税申报表》、《针剂二车间9个月产值表》真实性无异议，但对其关联性有异议，不能证明天**公司工期逾期期间的损失。

对上述证据，本院认为，因双方对《四川苏**限公司工作移交单》、《针剂二车间净化工程项目结算清单（增加工程）》、针剂车间技改工程各分项工程（通风空调、彩钢装饰、电气、工艺管道、给排水）施工图、《建设工程委托监理合同》、《关于针剂车间净化工程施工相关问题的会议纪要》、《关于要求对针剂车间净化工程施工质量进行整改的通知》、《检测报告》、《建设工程设计合同（二）》、《针剂车间技改工程招标文件》、《成都**有限公司针剂车间技改工程投标文件》、《成都**有限公司针剂车间技改工程（西林瓶上一条线）投标文件》、《成都**有限公司针剂车间技改工程甲供及确认图纸目录》、供应商明细账、付款委托书、付款凭证、发票交接清单、发票、税务机关出具的《证明》、《增值税纳税申报表》、《针剂二车间9个月产值表》的真实性无异议，故对上述证据真实性予以确认，并予以采用。《关于成都**有限公司针剂车间净化工程质量、工期等情况的说明》的内容与《关于针剂车间净化工程施工相关问题的会议纪要》、《关于要求对针剂车间净化工程施工质量进行整改的通知》吻合，故对该证据真实性予以确认，予以采用。《检测报告评估》系专业机构依法定程序作出，故予以采用。苏**司对冉**、卫长彬证言中除涉及图纸系苏**司提供的陈述有异议外，对其余陈述无异议，因该有异议的陈述内容与苏**司在《成都**有限公司针剂车间技改工程甲供及确认图纸目录》中“乙供甲确认”的备注内容吻合，故对该二人的证人证言予以采用。苏**司对四川长**有限公司于2012年6月21日出具《证明》未明确发表意见，亦未提供相反证据反驳，故予以采用。《关于给予王*同志处罚的决定》系天**公司自行制作，无其他证据佐证，不予采用。

本院认为

本院认为，本案涉及天**公司与苏**司三个法律关系，即：涉《成都市**限公司针剂车间技改工程承包合同》建设工程施工合同、涉《成都**有限公司针剂车间技改项目阴凉库安装工程合同》建设工程施工合同、涉委托代购洁净小车的委托合同。现分析、评定如下：

【一】、涉《成都市**限公司针剂车间技改工程承包合同》建设工程施工合同。

天**公司与苏**司签订的《成都市**限公司针剂车间技改工程承包合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，依法有效。双方争议焦点为：一、工程质量及责任的承担；二、工程价款的结算、金额；三、工期逾期责任的承担。

一、关于工程质量及责任的承担。

根据《四川苏**限公司工作移交单》、《建设工程委托监理合同》、《关于针剂车间净化工程施工相关问题的会议纪要》、《关于要求对针剂车间净化工程施工质量进行整改的通知》、《关于成都**有限公司针剂车间净化工程质量、工期等情况的说明》能说明苏**司在施工过程中存在整改的质量问题，2010年8月28日向天**公司交付工程时也存在需整改的事项，但不能说明苏**司此后未整改、工程未验收。杭州神**有限公司出具的《检测报告》及《检测报告评估》能说明检测时即2012年10月22日、10月23日工程的噪声、悬浮粒子数不符合双方约定的噪声低于65分贝、空气洁净度（悬浮粒子数）达到欧盟版cGMP规范要求的质量标准，但不能说明工程在天**公司接收时和2010年11月1日通过国家GMP认证时的实际情况。根据工程于2010年11月1日工程通过国家GMP认证，且被天**公司实际使用、投产的事实，能推断出工程此时已得到整改验收。即使不能得出工程已整改、验收的结论，工程确实也存在质量问题，但因天**公司已实际接收并使用工程，根据《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部份质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；”之规定，应视为其已认可工程质量合格，即使工程质量不合格也自愿承担质量责任，故其以工程质量不合格为由要求苏**司赔偿工程质量整改赔偿金、工程整改期间损失的主张不成立。

根据苏**司对工程免费保修两年，保修期从通过国家GMP认证之日起计算的约定，杭州神**有限公司进行检测时，工程仍处于苏**司免费保修期间内，此时检测出的噪声、悬浮粒子数超标的质量瑕疵问题如可归责于苏**司，苏**司则应承担免费保修责任，反之，则不承担责任。杭州神**有限公司作出的《检测报告评估》的结论为：设计缺陷导致上述质量瑕疵。根据合同第三条第（二）项第5.1款、第十一条之约定，苏**司负有对专业施工图纸进行二次设计的义务，天**公司亦负有对苏**司的二次设计进行确认的义务，施工中如需变更设计亦应经天**公司同意。冉**、卫**对苏**司提供的大部分图纸进行了签字确认，部分图纸还有“已确认”、“同意变更”、“同意按此图制作”、“以前图纸作废，同意按此图制作”等签注意见。可见，天**公司对冉**、卫**签字确认的图纸无异议，并同意按此施工。相应地如因该部分图纸的设计缺陷导致上述质量瑕疵责任，应由天**公司承担。苏**司提供的图纸中确实有部分无天**公司签字确认，但冉**陈述苏**司提供的图纸中部分与四川长**有限公司原设计一致，部分进行了变更，变更部分中有应天**公司的要求进行变更的。因《检测报告评估》的结论未明确是何种设计缺陷导致质量瑕疵，故导致质量瑕疵的设计缺陷或为四川长**有限公司设计的缺陷，或为苏**司提供的未经天**公司签字确认二次设计的缺陷，或为按天**公司的要求进行变更设计的缺陷，或为该三类设计的综合缺陷。在无其他证据佐证的情况下，不能认定苏**司提供的无天**公司签字确认的图纸系导致上述质量瑕疵的原因。因此，天**公司以苏**司未履行免费保修义务为由要求苏**司赔偿工程质量整改赔偿金、工程整改期间损失的主张不成立。

综上，对天**公司关于赔偿工程质量整改赔偿金、工程整改期间损失的反诉请求不予支持，对相关证据不予评析。

二、关于工程价款的结算、金额。

《针剂二车间净化工程项目结算清单（增加工程）》有王*签名及“已核”意见，且加盖天**公司印章，《成都市**限公司针剂车间技改工程承包合同》系王*作为天**公司代理人的身份代表天**公司与苏**司签订，苏**司向天**公司移交工程时，亦是王*代表天**公司接收。在此情况下，即使王*在《针剂二车间净化工程项目结算清单（增加工程）》上代表天**公司签字、盖章的行为确实无天**公司授权，苏**司也有理由相信王*有权代理天**公司签字、盖章。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止以后以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”之规定，王*的行为构成表见代理，相应后果由天**公司承担。故天**公司关于王*无权代理其签订该清单，应按合同约定进行结算的意见不成立。

合同第四条约定工程采用施工图总包干制（包工、包料、包总造价）的承包方式，但并不妨碍双方在此后以签订《针剂二车间净化工程项目结算清单（增加工程）》的方式，对合同约定总包干制进行变更、补充。故天**公司关于清单与合同约定矛盾，应按合同约定进行结算的意见不成立。

《针剂二车间净化工程项目结算清单（增加工程）》虽未明确载明天台**司同意支付结算金额的内容，但并不影响天台**司按结算金额支付增加工程的工程款。根据清单标题可知：该清单的用途系结算，即通俗说法“算账”，付款自是“算账”后的应有之义；结算付款的对象为针剂二车间净化工程项目（增加工程）。根据清单所载明的依据、计算方法计算所得金额2590336.82元亦通过王*签字、盖章的行为予以确认，天台**司理应按此金额付款。故天台**司关于清单内容不明确，应按合同约定结算的意见不成立。

天**公司关于变更该清单为按《成都市**限公司针剂车间技改工程承包合同》约定的总包干制进行工程款结算的请求，不符合《中华人民共和国合同法》第五十四条之规定，不予支持。

综上，苏**司增加工程的价款为2590336.82元，加上天**公司未付的合同内工程价款261772元（6380000元-6117548元（已付工程款）-680元（超付保证金）］，天**公司在针剂车间技改工程中还应给付2852108.82元。苏**司有权根据《最**法院关于审理建设工程施工合同案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，主张逾期付款利息。合同内工程价款261772元的利息按合同第十条“余款10%自取得GMP证书之日起满一年后（未发生任何质量问题）7日内付清”之约定计算，即从2011年11月8日起按银行同期贷款利率计算。增加工程的价款2590336.82元的利息应从双方结算之日2011年1月27日起按银行同期贷款利率计算。对苏**司关于该诉请的超出部分不予支持。

三、关于工期逾期责任。

根据双方陈述及《建设工程设计合同（二）》、四川长**有限公司出具《证明》、《针剂车间技改工程招标文件》、《成都**有限公司针剂车间技改工程投标文件》、《成都**有限公司针剂车间技改工程（西林瓶上一条线）投标文件》能认定天**公司在2009年6月16日向苏**司提交了四川长**有限公司设计的施工图纸，故其并未违反合同第二条第一项第2款关于在合同签订3日内提供施工图纸的约定，苏**司关于天**公司逾期交图对工期造成影响的意见不成立。

根据合同第二条第二项第5.1款约定，及《工程开工通知》的要求，苏**司应在开工前完成施工图纸的二次设计，并提交天**公司确认。冉**、卫**在苏**司提交的图纸上签字确认的时间有部分在施工期限之后，确实对施工进度有影响，但该二人确认图纸滞后可能系应天**公司要求对图纸进行修改变更所致，亦有可能系苏**司未按时完成二次设计所致，故在无其他证据佐证的情况下，不能认定确认图纸滞后系天**公司原因所致，苏**司以此为由要求从该二人最后签字时间作为开工时间的意见不成立。

施工过程中，工程量增加必然导致施工时间延长，故对苏**司关于工程量增加工期应顺延的意见予以采纳。因双方未对增加工程的工期进行约定，故根据公平原则及本案实际情况，该工期应以合同约定工期90天乘以增加工程价款2590336.82元与合同约定工程价款6380000元之比的方法加以确定，即37天［90天×（2590336.82元÷6380000元）］。

综上，苏**司无有效证据证明逾期完工系天**公司原因所致，其应承担逾期完工违约责任。工程于2009年8月15日开工，按约定应于2009年11月15日完工，实际于2010年8月28日交付天**公司，共逾期288天，扣除顺延的增加工程工期37天，实际逾期251天。根据合同第五条第一项之约定，苏**司承担的逾期完工违约金为1601380元（6380000元×1‰×251天）。至于苏**司违约金过高应予以调整的意见，因苏**司逾期交付工程时间过长，税务机关出具的《证明》、《增值税纳税申报表》、《针剂二车间9个月产值表》虽不能直接证明天**公司此期间的损失，但至少能反映该工程产能、规模，天**公司在此期间的损失不低，同时双方约定违约金时是强调违约金的惩罚性，故违约金的标准并不过高，对苏**司的意见不予采纳。

【二】、涉《成都**有限公司针剂车间技改项目阴凉库安装工程合同》建设工程施工合同。

天**公司与苏**司签订的《成都**有限公司针剂车间技改项目阴凉库安装工程合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，依法有效。该工程已于2011年4月21日竣工结算，结算价款为231960.9元，天**公司至今尚欠136560.9元，早已超过约定付款期限，其除应支付该款外，还应根据《最**法院关于审理建设工程施工合同案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定按银行同期贷款利率支付利息。按合同约定，工程款的5%即11598元的利息起算时间为2012年年4月29日，工程款的15%即34794元的利息起算时间为2011年4月29日，余下90168.9元的利息起算时间为2011年4月22日。

【三】、涉委托代购洁净小车的委托合同。

天**公司委托苏**司代购洁净小车委托合同系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，依法有效。根据《中华人民共和国合同法》第三百九十八条“委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息”之规定，委托人天**公司应支付尚欠受托人苏**司代购小车垫付的费用50400元及利息。因苏**司无证据证明完成代购事务的时间，故利息应从其向天**公司主张权利之日即起诉之日2012年4月19日起算。

据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第五十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第三百九十八条、《最**法院关于审理建设工程施工合同案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告（反诉原告）成都**有限公司于本判决生效之日起15日内给付原告（反诉被告）四川苏**限公司针剂车间技改工程工程款2852108.82元及按中**银行同期贷款利率计算至给付之日止的利息，其中261772元的利息起算时间为2011年11月8日，余下2590336.82元的利息起算时间为2011年1月27日；

二、被告（反诉原告）成都**有限公司于本判决生效之日起15日内给付原告（反诉被告）四川苏**限公司针剂车间技改项目阴凉库安装工程工程款136560.9元及按中**银行同期贷款利率计算至给付之日止的利息，其中11598元的利息起算时间为2012年年4月29日，34794元的利息起算时间为2011年4月29日，余下90168.9元的利息起算时间为2011年4月22日；

三、被告（反诉原告）成都**有限公司于本判决生效之日起15日内给付原告（反诉被告）四川苏**限公司代购洁净小车款50400元及按中**银行同期贷款利率计算的从2012年4月19日至给付之日止的利息；

四、原告（反诉被告）四川苏**限公司于本判决生效之日起15日内给付被告（反诉原告）成都**有限公司违约金1601380元；

五、驳回原告（反诉被告）四川苏**限公司的其他本诉请求；

六、驳回被告（反诉原告）成都**有限公司的其他反诉请求。

如果原告、被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本诉案件受理费16580元，由被告成**有限公司负担15000元，原告四川苏**限公司负担1580元，被告成**有限公司负担部分已由原告四川苏**限公司垫付，被告成**有限公司在履行上述判决时一并给付原告四川苏**限公司。反诉案件受理费23500元，由被告成**有限公司13500元，原告四川苏**限公司负担10000元，原告四川苏**限公司负担部分已由被告成**有限公司垫付，原告四川苏**限公司在履行上述判决时一并给付被告成**有限公司。鉴定费100000元由被告成**有限公司负担。

如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省**民法院。

裁判日期

二〇一四年十二月七日