何**与尹**、许**民间借贷纠纷一审民事判决书

审理经过

2014年11月11日，原告何**就与被告尹**、许**民间借贷纠纷一案向本院提起诉讼，本院受理后，依法由审判员周*适用简易程序于2014年12月25日、2015年2月4日公开开庭进行了审理。代理书记员蒋**担任记录。原告何**的特别授权委托代理人蒋长春、被告尹**均到庭参加诉讼，被告许**经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告何**诉称：原告与二被告合伙创办了洪江市**有限公司和洪江市忠记典当行，后共同经营至2008年2月份，三方决定分伙，并就洪江市**有限公司和洪江市忠记典当行进行了结算。于2008年2月28日三方签订了一份协议书，协议中对结算的结果、利润的分配及退伙等都进行了约定。原告退出，由二被告不管以什么方式继续经营洪江市**有限公司和洪江市忠记典当行。在结算后，原告何**分得利润430381.96元，原告将这430381.96元以投资的方式借给二被告，由二被告自定经营项目，原告不参与经营和管理。在430381.96元中，原告拿100000元投资到洪江市硖洲机制环保炭厂（现在还在经营生产，此款按约定现不需偿还）。该借款期限为六年，自2008年3月1日至2014年3月1日，原告每月分红利1500元。在协议第五条中约定：投资期满后，不管清算后所欠外债700000元是否全部偿还清楚，原告何**有权收回全部投资。收回投资方式以现金方式收回。在二被告经营期间，原告不承担经营的亏损，但二被告要保证原告投资款的安全，并在投资期满后全部退还。投资是有风险的，风险与利益共担，而借贷关系的借方只有权利而没有义务。原告的投资实为借贷，现二被告拒不履行协议，在收回外债和经营所得471500元的情况下不肯偿还原告的借款330381.96元，双方协商多次未果，严重侵害了原告的合法权益，故向法院提起诉讼，请求判令二被告立即偿还原告借款330381.96元，本案诉讼费用由被告承担。

原告何**为支持其主张，向本院提交了如下证据：

1、协议书及财务报表、应收账款明细表各1份，拟证明原告与二被告结算后，原告分得利润430381.96元并以投资名义借给二被告，原告不参与经营管理，不负盈亏；借款到期后二被告应实际偿还原告330381.96元；结算时的财务情况为有债权1345965元等情况；

2、结算清单1份，拟证明二被告在借款期6年内收回债权现金471500元。

被告辩称

被告尹**辩称：协议书第二、三、四条均写明是投资，并没出现任何“借”字，故不是借贷关系；协议书上写的很明确，其要在收到钱后才能还原告何**的钱，但必须首先偿还完700000元的外债，才能偿还原告的钱，如不够偿还的话以外债借条抽勾方式偿还。

被告尹**为支持其主张，向本院提交了如下证据：

1、协议书1份，拟证明协议书约定内容的情况；

2、企业注册登记资料复印件1份，拟证明洪江市**限责任公司成立于2005年9月7日，于2008年12月25日吊销的情况；

3、还款证明1份及借条17份，拟证明被告陆续向尹**借了70万元用于公司的经营，已经于2014年12月1日偿还了47万元的情况；

4、借据复印件55份，拟证明还有870000多元的债权没有收回的情况；

5、结算清单1份，拟证明被告和何**于2014年5月6日对公司所有的资产及利润分配进行结算的情况；

6、证人尹**的证言，拟证明被告尹**向其借了700000元用于公司经营，原告何**也知道这个情况，现在被告尹**已经还了其470000元，还差230000元的本金没偿还的情况。

被告许**未作答辩，未向本院提交证据。

本院查明

本案经本院公开开庭审理，原、被告当庭举证、质证和辩论，本院结合其他查明的情况，对原告提交的证据认定如下：1号证据系原、被告签订的协议书、财务报告及应收帐款明细表，被告没有异议，对其真实性予以确认，可以作为认定本案事实的依据；2号证据系原、被告签字认可的结算清单，被告没有异议，对其真实性予以确认，可以作为认定本案事实的依据。对被告提交的证据认定如下：1、5号证据因与原告提交证据一致，故对以上证据真实性予以确认，可以作为认定本案事实的依据；2号证据系国家机关出具的公司注册登记资料，原告无异议，对其真实性予以确认，可以作为认定本案事实的依据；3、6号证据系被告哥哥出具的证明证言及被告出具的借条，虽原告提出异议，但与原、被告所提供的协议书、财务报表相互印证，故对以上证据予以采信，可以认定本案事实的依据；4号证据系借据，虽原告对其关联性提出异议，但与原、被告所提供的协议书、财务报表相互印证，故本院对其真实性予以确认。

根据本院确认的证据及庭审查明的情况，可以认定的案件事实为：原告何**与被告尹*忠于2005年9月7日合伙成立洪江市**限责任公司，后又成立了洪江**当行，并邀请被告许**以劳务的形式入伙，并签订协议。约定原告何**及被告尹*忠各占股48.50%，被告许**占股3%。2008年2月27日原、被告对洪江市**限责任公司、洪江**当行的债权、债务进行清算，并由出纳肖**出具《2008年2月27日财务报告资产负债表》一份，原、被告三人均签字进行了确认。清算结果为总资产为1587386.5元（其中外债700000元），未分配利润为887386.5元。后三人对利润及债务问题进行协商并签订协议书，协议书对债务清偿、投资总额、投资期限、投资红利分配、投资回收、投资风险保证等都进行了约定：洪江市**限责任公司、洪江**当行所欠外债700000元由被告尹*忠和许**按占股比例承担，负责偿还，原告何**不再承担任何债务。原告何**应分配的利润430381.96元，投资给被告尹*忠、许**二人经营，经营项目由二人自定。投资的期限为6年（自2008年3月1日至2014年3月1日止），投资红利分配为每月红利1500元，每月27日领取，年终红利分配方案由被告尹*忠、许**二人确定，原告何**所分红利与被告尹*忠同等。并约定投资期满，不管清算后所欠外债700000元是否全部偿还，原告何**有权收回全部投资，收回投资方式：一是尽量以现金方式收回为妥；二是如现金方式不够，以外欠债务借条抽勾方式收回。投资风险保证：尹*忠、许**二人经营期间不管亏损盈利，均必须保证何**每月1500元的红利及何**430381.96元投资款的资金安全，如未能按月支付何**1500元的红利，何**有权随时抽回430381.96元的投资等。

另查明，原告何**于2008年2月28日预领了20000元的红利；2014年5月6日，原告何**与被告尹**对原公司未收款进行结算，双方签字认可应收款1345965元，已收款为471500元，未收款尚有874465元；被告尹**陈述其收回的471500元已偿还所欠尹**外债470000元，尹**出庭作证并表示认可；截止到2014年3月1日，被告尹**共收回471500元的债权，共偿还债务470000元；原告何**、被告尹**在洪江市硖洲机制环保炭厂各有100000元股份。本院在庭审过程中释明如按双方约定现金方式不够，是否愿意变更诉讼请求按约收回借条（债权），原告何**的特别授权委托代理人明确表示不同意。

本院认为

本院认为，本案所争议的焦**是该债权债务的性质，是原告主张的借款，还是被告主张的投资款？二是该款在本案中应以何种方式偿还，是原告主张的现金方式，还是被告主张的现金不够偿还对外债务，应以抽勾的方式给原告借条？

根据查明的事实本院作以下分析：

本案诉争债权债务的法律关系问题。原、被告对原

合伙开办公司和典当行进行了清算并签订了清算协议，清算结果三人账面利润为887386.5元，但除少量现金外，其余均为对外债权。原、被告在清算协议中约定原告应分得的利润投资给二被告并收取红利，从形式上看双方约定的是投资，但双方却在协议中约定经营项目由二被告自定，二被告经营期间无论亏损盈利均必须保证原告每月1500元的固定红利和投资资金安全的保底条款，该约定不符合投资有风险，风险和利益共担的基本特征，其一方不承担“投资”风险，另一方按月固定支付“红利”，无论盈亏均需还本更符合借贷法律关系的基本特征，故被告辩称双方系投资关系的理由不能成立，原、被告之间名为投资，实为民间借贷法律关系，且原告提前预领的20000元“红利”属提前扣除利息，违反了相关法律规定，应按实际金额计算借款本金，即二被告所欠原告的借款本金为310381.96元（已扣减原告在洪江市硖洲机制环保炭厂的100000元股份）。

本案诉争债务的偿还问题。原、被告双方在《协议

书》的第五条“投资回收”中约定“收回投资的方式：一是尽量以现金方式收回为妥；二是如现金方式不够，以外欠债务借条抽勾方式收回”，该条款实际上是对借款偿还方式的约定，未违反法律规定，合法有效。被告虽在双方合伙清算后收回了部分对外债权，但该部分现金已经偿还了双方合伙期间的共同债务，并未留存有现金，符合双方对“现金不够”条件的约定。同时，因双方合伙清算时所剩账面资产和利润绝大部分为对外债权，收回的债权现金应先行偿还对外债务更为公平。本案中，因原告主张以现金方式收回借款的条件还未成就，原告可以变更诉讼请求，按约要求二被告将对外相应金额的债权凭证（即借条）以抓阄的方式交付给原告，但由于在诉讼过程中经本院释明原告明确表示不同意变更诉讼请求，不同意从二被告处收回“借条”，故本院对原告要求二被告立即偿还借款330381.96元的诉讼请求在本案中不予支持，但待双方约定的条件成就后，原告可依法另行主张权利。

综上所述，本案事实清楚，证据确凿，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第八十四条、第九十条，第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：

裁判结果

驳回原告何**的诉讼请求。

本案案件受理费6256元，减半收取3128元，由原告何**承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省**民法院。

裁判日期

二〇一五年二月四日