林**走私、贩卖、运输、制造毒品刑事二审裁定书

审理经过

新**民法院审理河南省新蔡县人民检察院指控被告人林**犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月7日作出（2015）新刑初字第193号刑事判决：林**犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币20000元。宣判后，原审被告人林**不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原审认定：2014年12月中旬，被告人林**电话联系安徽省临泉县人“董**“，准备以27900元人民币的价格贩卖给“董**”海洛因50克。2014年12月15日12时30分许，林**携带购买的海洛因乘坐一辆由新蔡县发往临泉县的客车给“董**”送毒品，当客车行至新蔡县棠村镇龙王庙村委杜*加油站处被新蔡县公安局民警查获，当场从被告人林**身上搜出毒品海洛因55.43克、底料107.03克。

认定上述事实有被告人林**的供述，证人马A、闫A、李A的证言，林**身上携带的海洛因及底料照片、称重照片、手机照片，从林**身上搜出的银行卡、身份证、电话号码本照片，收缴毒品当场称重记录，扣押决定书、扣押物品清单，上缴毒品单据，通话记录，户籍证明，新蔡县人民法院（2006）新刑初字第173号刑事判决书，本院（2006）驻刑一终字第087号刑事判决书、河南省驻马店市监狱罪犯档案资料，鉴定结论：尿检结果和毒品成分鉴定，证人任**、杨**出具的证明等证据证实。

一审法院认为

新蔡县人民法院认为：被告人林**违反毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的第一起犯罪的罪名成立，本院予以支持。对于林**辩解其购买毒品是为了吸食不是贩卖毒品，辩护人提出林**在购买、存储、吸食过程中被查获的，应定性为非法持有毒品的意见，与林**本人在侦查阶段的供述不符，也与其它证据不符，对其辩解与辩护人的辩护意见本院不予采纳。林**贩卖毒品因其意志以外的原因未得逞，是未遂，可以比照即遂犯从轻处罚。林**因犯贩卖毒品罪、非法持有弹药罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯本罪，是累犯与毒品再犯，应从重处罚。公诉机关指控的第二起犯罪，只有证人唐新指认，贩卖毒品的种类、数量与价格只有证人唐新证言，没有其它证据证实，指控该起犯罪事实不清、证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第二十三条第一款、第二款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条，最**法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款，第八条之规定，判决：林**犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币20000元。

二审请求情况

上诉人林**上诉称，原判认定事实错误，定性不准量刑过重，上诉人自身有吸毒习惯，购买毒品是为了吸食，因所购毒品不纯水分过大而携带毒品去调换，途中被抓获，上诉人行为应认定为非法持有毒品。请求依法改变定性从轻或减轻处罚。

辩护人辩护意见与林玉堂意见相同。

本院查明

经二审审理查明，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人林**违反毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为依法构成贩卖毒品罪。林**曾因犯贩卖毒品罪、非法持有弹药罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯本罪，系累犯并构成毒品再犯，应从重处罚。对于林**提出其行为不构成贩卖毒品而应认定为非法持有毒品罪的意见，经查，林**（手机号：13123703626）在12月13日之后，与“爱民”（手机号：18355835483）没有通过记录，而与“董**”（手机号：13093368380）联系频繁，与林**在公安机关供述去找“董**”贩卖所持毒品相印证，且林**所携带的50多克毒品经过鉴定海洛因含量高达67.32%，与其辩解毒品不纯水分大，找“爱民”调换毒品的意见不符。故该上诉理由及辩护人辩护意见不成立，本院不予采纳。

综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人林**的上诉理由不足，不予采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一六年三月十一日