李某某诈骗刑事判决书
审理经过
郑州**业开发区人民法院审理郑州**业开发区人民检察院指控原审被告人李*乙犯诈骗罪一案，于二○一四年九月十八日作出（2014）开刑初字第370号刑事判决。原审被告人李*乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州市人民检察院指派检察员王**、赵**出庭履行职务，上诉人李*乙及其辩护人王**到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审法院查明
原判认定，被告人李*乙于2011年12月经朋友邬某某介绍，认识被害人黄*，并向黄*虚构所谓“河道清理工程”项目，与黄*进行合作。期间，为骗取黄*信任，李*乙带领黄*等人前往所谓的项目现场实地考察，并指派黄*公司员工对项目现场进行实地测量。2012年1月14日李*乙以工程开工需要到北京活动关系为由，骗取黄*人民币30万元。
2012年9月份，黄*及其公司员工在郑州市**泉洗浴中心找到被告人李*乙，并在李*乙驾驶的丰田凯美瑞轿车后备箱中找到《河道清理协议》一份，“中国人**区后勤部”公章一枚，“张振德”私章一枚。经查，上述协议书、公章、私章均系伪造。2013年12月24日，黄*到郑州市公安局龙子湖分局报案，同年12月25日李*乙被传唤到案。
原判认定上述事实的证据，有被告人李*乙的供述和辩解，被害人黄*的陈述，证人邬某某、周某某、时*等人的证言，辨认笔录，公章、银行卡照片，户籍证明，到案经过，前科材料，《河道清理协议》，济南**政治部保卫处证明，情况说明，银行卡存取记录，地形图等。
根据以上事实和证据，原审法院以诈骗罪判处被告人李*乙五年，并处罚金人民币50000元。
二审请求情况
上诉人李*乙上诉称其没有虚构事实欺骗黄*，其与黄*纠纷是民间借贷关系，其不构成犯罪。其辩护人辩护称原判对李*乙诈骗数额认定有误，李*乙在案发前已偿还被害人欠款95000元及用车抵债180000元，应依法予以扣除；李*乙的行为已取得被害人谅解，建议法院对其从轻处罚。
本院查明
经二审审理，查明的上诉人虚构所谓的“河道清理工程”项目，骗取被害人黄*钱财的事实、证据均与一审相同，且经一、二审当庭举证、质证，查证属实，经本院审核无误，予以确认。
本院另查明，2012年7月12日，被告人李*乙向被害人黄*出具欠条载明李*乙尚欠黄*400000元（包含之前骗黄*的300000元）。李*乙于2012年7月13日至9月28通过银行转账的方式向黄*还款95000元。2012年9月27日李*乙将其所有的豫A177MY丰田凯美瑞轿车抵账给黄*，2015年2月6日双方就该车价格达成一致，作价180000元抵给黄*。二审审理期间，李*乙认罪、悔罪，其亲属还代为向黄*支付人民币50000元整，双方达成和解协议，黄*对李*乙的行为予以谅解并希望法院对其从轻判处。
上述事实，有经二审当庭举证、质证的被害人黄*陈述，证人宋某某证言，欠条，银行转款凭证，桂*建材门市部工商登记信息，价格确认书，和解协议，谅解书等证据予以证实。
本院认为
本院认为，上诉人李*乙以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。
关于李*乙辩护人所提辩护意见，经查，被告人李*乙为骗取被害人黄*信任，虚构了所谓“河道清理工程”项目，借此骗取黄*钱财。2012年1月14日李*乙以河道清理工程开工需要到北京活动关系为由，骗取黄*人民币300000元。案发前李*乙通过银行转账的方式退还黄*95000元骗款及用其豫A177MY轿车作价180000元抵给黄*。根据《最**法院研究室关于申**诈骗案如何认定诈骗数额问题的电话答复》精神，李*乙案发前退还黄*的钱款应依法从其诈骗数额总额（即300000元）中予以扣除，其实际诈骗数额是25000元。本院审理期间，李*乙亲属代为向黄*支付人民币50000元整，双方达成和解协议，黄*对李*乙的行为予以谅解，本院决定对其从轻处罚。故辩护人的辩护意见能够成立，予以支持。
综上，上诉人李*乙诈骗他人财物25000元，依法应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”幅度内处罚，结合李*乙有前科，二审期间认罪、悔罪，积极退赔并取得被害人谅解等情节，决定对其从轻处罚。原判定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，但对李*乙诈骗数额认定有误，导致量刑不当，应予纠正。对辩护人的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、五十三条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
二审裁判结果
一、撤销郑州**业开发区人民法院（2014）开刑初字第370号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）李*乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月25日起至2015年2月24日止。）
本判决为终审判决。
裁判日期
二〇一五年三月二十日
