上诉人息**民医院与被上诉人谢**医疗损害责任纠纷案二审民事判决书

审理经过

上诉人息**民医院因与被上诉人谢**医疗损害责任纠纷一案，不服息县人民法院（2014）息民初字第2062号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人息**民医院的委托代理人谢**、汪强，被上诉人谢**的委托代理人潘成中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审查明，2014年3月27日，原告谢**因伐树受伤后右肩疼痛在被告息县**医院入院治疗，入院诊断为右侧肩锁关节半脱位，并于当日在臂丛麻醉下行切开复位内固定术。原告谢**于2014年3月31日出院，出院诊断为：1、右侧肩锁关节半脱位；2、右侧臂丛神经牵拉损伤？；出院医嘱为：1、术后14天拆线；2、一个月来院拍片复查，加强营养，不适随诊，必要时到上级医院进一步诊断。原告谢**为此次手术支付医疗费7675.68元。后原告谢**在河**民医院进行检查，共支付医疗费用600元。就被告息县**医院在治疗过程中是否存在过错及原告谢**伤残等级及护理依赖等事项，原、被告双方经协商由原审法院指定河南唯实司法鉴定中心进行鉴定。因司法鉴定的需要，原告谢**于2015年3月26日在河**民医院进行检查，并支付检查费用600元。2015年8月3日，河南唯实司法鉴定中心作出豫唯实司鉴中心（2015）临鉴字第143号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人谢**右上肢全臂丛神经损伤，感觉、运动功能障碍，谢**损害后果与医疗过错之间存在因果关系。被鉴定人谢**右上肢损伤与息县**医院医疗过错，共同作用，致被鉴定人谢**损害后果产生，两者起同等作用，参与度50%。同日，河南唯实司法鉴定中心作出豫唯实司鉴中心（2015）临鉴字第144号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人谢**右上肢全臂丛神经损伤，为四级伤残，存在部分生活自理障碍。原告谢**支付司法鉴定费5600元。

另查明，原告谢**自2011年7月至2014年3月就职于河南**有限公司从事伐树工作，其在事发前六个月的平均工资为1992.93元。

一审法院认为

原审认为，公民的健康权受法律保护。患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。结合本案实际，原告谢**的右上肢全臂丛神经损伤及感觉、运动功能障碍，该损害后果系其自身右上肢损伤与息**民医院医疗过错共同作用导致，两种原因力起同等作用，参与度均为50%。故对于原告谢**因本次事故造成的各项损失合理部分，被告息县**医院应当承担50%的赔偿责任。关于本案的司法鉴定问题，原审委托河南唯实司法鉴定中心进行鉴定，系原、被告双方共同选择的鉴定机构，该鉴定意见不存在《最**法院关于民事诉讼证据若干规定》第二十七条规定的情形，且被告在诊疗活动中明显存在医疗过错，故被告息县**医院对鉴定意见书提出的答辩意见，以及申请重新鉴定的意见，原审不予采纳。

本案原告谢**因此次医疗事故造成的损失为：1、医疗费：原告诉求600元，有医疗票据在卷证实，原审予以认定；2、住院伙食补助费：伙食补助费每天按照30元计算，原告住院4日，共计120元；3、营养费：营养费按照每天20元的标准计算，营养费为80元；4、误工费：误工时间计算至定残前一天，即2014年3月27日至2015年8月3日，共计393日，按照其在事发前六个月在河南**有限公司从事伐树的平均工资1992.93元的标准计算，故此项费用为26107.38元（1992.93元／月×393日）；5、护理费：护理费应参照我省上一年度居民服务业和其他服务业全年平均工资28472元／年的计算标准；因司法鉴定意见书未载明护理期限，故护理期以住院时间为准即6天，护理费共计468.03元（28472元／年×6天）；6、部分护理依赖费：鉴于司法鉴定意见书载明原告谢**存在部分生活自理障碍，根据原告谢**的年龄、健康状况，原审确定其护理期限为17年，护理费应按1人护理，参照河南省上一年度居民服务、修理和其他服务业为28472元／年的标准计算，按30%的比例进行赔偿，故此项费用为145207.20元（28472元／年×17年×30%）；7、伤残赔偿金：原告谢**构成四级伤残，根据相关法律规定，原审确定其伤残等级系数为0.7。原告谢**虽然在河南**有限公司从事伐树工作两年有余，但其为农村户口，且未提供证据证明居住在城镇，故其残疾赔偿金应按照上一年度全年农村居民人均纯收入9416.10元的标准计算，故伤残赔偿金共计为131825.40元（9416.10元／年×20年×0.7）；8、精神抚慰金：原告谢**因本次医疗事故身体受到伤害，且构成八级伤残，其身心必然遭受痛苦。原告主张精神损失费，原审予以支持。结合本案实际情况，原审酌定为35000元。9、交通费：交通费应当以实际必要为限，本院酌定1500元。10、其他损失，因无事实依据，原审不予支持。综上所述，原告谢**因本次事故造成的各项损失共计340908.01元。被告息县**医院应当赔偿原告谢**187954元［（600元＋120元＋80元＋26107.38元＋468.03元＋145207.20元＋131825.40元＋1500元）×50%＋35000元］。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、《最**法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十七条、第十八条、第二十一条之规定判决：一、被告息县**医院于本判决生效后十日内赔偿原告谢**医疗费、护理费等各项损失共计187954元。二、驳回原告谢**的其他诉讼请求。本案诉讼费用4059元、司法鉴定费用6200元，共计12248元，由被告息县**医院承担。

上诉人诉称

上诉人息**民医院不服上述判决，依法提起上诉称：原审判决在责任比例划分上没有结合本案实际，没有依照过错与责任相一致的原则。首先，河南唯实司法鉴定中心作出的（2015）临鉴字第143号司法鉴定意见书不符合本案实际，不具有客观性，原审依据该司法鉴定意见判决，导致判决结果不当。其次，司法鉴定意见书中对关于“被鉴定人谢**右上肢损伤与息**民医院医疗过错，共同作用，致被鉴定人谢**损害后果产生，两者起同等作用，参与度50%”的结论，没有做出说明，责任比例划分简单化。总之，司法鉴定意见书的责任比例划分不当，判决结果错误，请求二审法院进一步审查或依据新的鉴定结论重新作出判决，由被上诉人承担主要责任。

本院查明

二审查明事实与原审查明相一致。

本院认为

本院认为，上诉人息**民医院在对被上诉人的治疗过程中是否存在过错，河南唯实司法鉴定中心经鉴定认为“被鉴定人谢**右上肢全臂丛神经损伤，感觉、运动功能障碍，谢**损害后果与医疗过错之间存在因果关系；被鉴定人谢**右上肢损伤与上诉人息**民医院医疗过错，共同作用，致被鉴定人谢**损害后果产生，两者起同等作用，参与度50%”。上诉人息**民医院虽然对该司法鉴定意见书的过错责任比例的划分持有异议，但没能提供证据予以否定，原审依据该鉴定结论而作出的判决并无不当。原判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，上诉人的上诉理由不能成立，上诉请求本院不予支持。故依照《中华人民和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审诉讼费4059元，由上诉人息**民医院承担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年四月六日