上诉人宋**与被上诉人**南有限公司郑州分公司服务合同纠纷案二审民事判决书

审理经过

上诉人宋**因与被上诉人**南有限公司郑州分公司服务合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2015）金民二初字第4843号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人宋**的委托代理人王**，被上诉人**南有限公司郑州分公司的委托代理人王**、许**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明，2013年9月1日，原告宋**在被告处为其所使用的1xxxxxxxxxx号码办理神州行家园卡2012版套餐，业务受理单载明原告资费为神州行家园卡2012版套餐，增值产品为不带4号码入网2012版家园卡套餐，60含80、话费提醒（每周一次），新免费邮、预存手机上网专款10元＊2个月送70MB＊2个月省内手机上网流量、手机上网10元套餐。该业务受理单备注内容为用户确认：参加2个月上网10元活动2个月不取消已告知用户短信方式到期自己取消。上述手机上网10元套餐到期后，原告未要求被告取消该项服务。后原告以被告单方增加新业务，违反《消费者权益保护法》为由，诉至原审法院。另查明，原告所使用的1xxxxxxxxxx号码在2015年1月、2月、5月、6月、7月产生过手机上网流量。

一审法院认为

原审法院认为，原告向被告申请办理了神州行家园卡2012版套餐及手机上网10元套餐增值业务，并交纳了相关费用，应认定原告与被告之间形成电信服务合同关系。原告签名确认的业务受理单上载明原告申请办理有手机上网10元套餐，期限为两个月，并在备注处载明到期不取消，原告用短信方式自行取消。原告在签署业务受理单时，未对该备注内容提出异议，且该备注内容不违反法律法规的规定，对原、被告双方均有约束力。原告未要求被告取消10元手机上网套餐，且其也实际使用了手机流量，接受了被告提供的该项服务，被告按约定收取原告10元套餐费不违反合同约定。原告主张该业务系被告单方增加的新业务，证据不足，故其要求被告赔偿损失的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告宋**的诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由原告负担。

上诉人诉称

宣判后，宋**不服，向本院提起上诉称，一、上诉人宋**的诉讼请求事实清楚、证据充分、符合法律规定，人民法院应依法给予支持。上诉人根本就不会上网，并未要求增加上网新业务，也未曾上过网，被上诉人未履行告知义务而私自扣费220元的行为，明显属于不当得利应当依法返还。被上诉人以赠送两个月上网费为幌子，利用《业务受理单》违法的格式条款，强行收取上网费的行为明显存在欺诈行为。二、被上诉人辩称的理由不能成立。被上诉人提供的《业务受理单》属于格式条款，根据《中华人民共和国合同法》第四十条的规定，该条款无效。被上诉人提供的上网流量证据属于自制证据，对其真实性有异议。三、一审判决事实不清，证据不足，适用法律错误。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判或者发回重审。

被上诉人辩称

中国移动**司郑州分公司辩称，一、我公司没有单方为上诉人宋**开通业务。二、上诉人宋**曲解合同法关于格式条款的规定，其观点不能成立。三、上诉人的上诉请求不能成立。上诉人宋**始终没有主动取消上网业务，我公司不能擅自中断向上诉人宋**提供上网服务。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

本院查明

本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。

本院认为

本院认为，宋**与中国移动**司郑州分公司签订的业务受理单，是双方真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，合法有效，应予支持。该业务受理单备注栏显示：用户确认：参加2个月上网10元活动2个月不取消已告知用户短信方式到期自己取消。宋**未要求被上诉人取消上网业务，故被上诉人按照业务受理单，收取宋**的相关费用并无不当。宋**上诉称被上诉人一审时提供的上网流量证据系自制证据，对其真实性有异议。但根据一审笔录显示，其在质证时称“这几个月有流量，原告本人不会上网，有可能是小孩上网使用，原告同意扣掉该笔流量费用。”由此可见，宋**在一审时并未对该证据的真实性提出异议。综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求，不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费50元，由上诉人宋**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十一月九日