李**贩卖毒品案二审刑事裁定书

审理经过

河南**民法院审理河南省孟州市人民检察院指控原审被告人李**贩卖毒品一案，于2014年11月18日作出（2014）孟*初字第00181号刑事判决。一审宣判后，原审被告人李**不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：

（一）2014年7月3日下午，被告人李**在家中以100元的价格卖给党某某一包毒品。经鉴定，重0.05克，含甲基苯丙胺成分。

（二）2014年7月3日晚上，被告人李**在自己家中被孟州市公安局民警抓获，在其家中扣押大量毒品疑似物。经鉴定，其中含甲基苯丙胺成分的有4.31克，含海洛因成分的有7.33克。

上述事实，有下列经一审开庭举证、质证的证据证实：

1、证人党某某证实，2014年7月3日下午，其从李**家以100元的价格买了一包冰毒。李**是吸毒人员，也贩毒。

2、户籍证明证实被告人李**的身份情况。

3、扣押清单及照片证实，侦查人员依法从党某某身上搜到两包毒品疑似物。其中一包为重约0.1克的白色透明状固体，另一包为重约0.1克的黑色固体。从李**家搜到内装土黄色粉末状毒品疑似物的六味地黄丸塑料瓶一个、纸包一个、白色塑料袋一包及绿箭口香糖铁盒一个（内有80个红色小包），内装白色晶体状毒品疑似物的白色塑料袋一个（内有27个白色小包），家庭用口袋秤一个。

4、称量笔录及同步录音录像、物证检验报告及上缴毒品单据证实，从李**家搜出的毒品疑似物中，含甲基苯丙胺成分的4.31克，含海洛因成分的7.33克，含咖啡因成分的48.76克。从党某某身上搜出的毒品疑似物中，含甲基苯丙胺成分的0.05克，含海洛因成分的0.1克。

5、现场检测报告书证实李**、党某某尿检均呈阳性。

6、孟州市人民法院刑事判决书及孟州市看守所出具证明证实，1999年6月24日李**被判处拘役三个月，1999年7月6日释放。

7、发破案经过证实本案的发破案情况；到案证明证实李**系被抓获到案。

8、被告人李**供述称，2014年7月3日下午在其家中，其卖给党某某一小袋重约0.1克的冰毒，党某某给了其100元钱。当天晚上，公安局的人带着党某某到其家中，并在其住的屋子里搜出了冰毒和大烟，毒品是在驻马店上蔡县大王村一个妇女处买的。其患有多种疾病，买毒主要是犯病难受了自己吸。卖给党某某冰毒也为了换点钱花。

一审法院认为

原审法院认为，被告人李**向他人贩卖毒品共11.69克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李**因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品之罪，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人李**有期徒刑七年六个月，并处罚金3000元。作案工具电子秤一个、口香糖盒一个、塑料包装袋若干予以没收。

上诉人李**及其辩护人意见：李**给党某某的0.05克毒品是借而不是贩卖；在李**家搜出的11.64克毒品只是供其吸食而不是贩卖，应认定为非法持有毒品罪。

本院查明

经本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。

关于上诉人李**及其辩护人提出“李**给党某某的0.05克毒品是借而不是贩卖”的意见，经查，李**贩卖给党某某0.05克毒品的犯罪事实，有党某某的证言、扣押毒品清单及照片、李**的供述等在案证据予以证实，足以认定。

关于上诉人李**及其辩护人提出“在李**家搜出的11.64克毒品只是供其吸食而不是贩卖，应认定为非法持有毒品罪”的意见，经查，在案证据能够证实李**系吸毒人员，案发当天其贩卖毒品给党某某，侦查人员又在其家搜出已包装好的毒品和电子秤等贩毒工具。综上，李**既有贩卖毒品的故意和行为，又有因吸毒而非法持有毒品的行为，属于“以贩养吸”。根据相关规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量。上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。

本院认为

本院认为，上诉人李**贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因共11.69克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。李**系毒品再犯，应从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年一月七日