陈**与魏汉桥买卖合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人魏**因与被上诉人陈**买卖合同纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2014）锡法港商初字第00236号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月5日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。

一审原告诉称

陈**一审诉称：陈**与魏**素有业务往来。2014年1月1日，双方签订《经销合同书》1份，约定：魏**向陈**购买“雅鹿”牌内裤在四川省成都地区销售；魏**在签约后需完成月销售额10万元的销售任务；如签约后3个月内未完成月销售额，陈**有权重新开发客户，魏**自动放弃经营权，并在30日内结清全部货款。鉴于魏**在该合同签订后连续5个月未完成销售任务，且在书面通知后仍未完成，故要求解除《经销合同书》。截止2014年4月3日，双方对账确认魏**尚结欠货款259924.6元未还。该次对账后，魏**又新增欠款26176元，故共结欠货款286100.6元。因催讨未果，诉至原审法院，请求判令：1、解除双方于2014年1月1日签订的《经销合同书》；2、魏**支付货款286100.6元及该款自2014年5月1日起至判决给付之日止按每日千分之三计算的违约金；3、诉讼费用由魏**负担。

一审被告辩称

魏**一审辩称：1、对结欠陈**货款286100.6元的事实无异议，但其中86103.4元货物已经退回，相应货款应当扣除。2、本案所涉《经销合同书》合法有效，对双方都有约束力，应当继续履行。3、陈**主张解除《经销合同书》的条件不成就。首先，该合同有效期限自2014年1月1日起至2014年12月31日止，尚未到期，未到付款期限；其次，补充协议实际对年销售任务进行了变更，销售任务总量变更的情况下，双方没有明确约定解除合同的条件，陈**解除合同没有依据；最后，从2010年至2012年间双方签订的经销合同看，均未赋予陈**解除合同的权利，且根据双方交易习惯及行业惯例，陈**亦不应解除本案所涉《经销合同书》。4、陈**虽向魏**发函，但其仅是告知享有解除权，该合同尚未解除，故支付货款和违约金的条件均未成就，即使需支付违约金，双方约定的违约金也过高，应予调整。5、魏**一直积极与陈**联系，并书面要求其继续发货，但陈**未予理会，故违约方系陈**。6、因陈**提起诉讼，造成魏**损失10万元，陈**应向魏**赔偿。

一审法院查明

原审法院经审理查明：魏**与陈**素有业务往来，魏**系“雅鹿”牌内裤成都地区的经销商。2014年1月1日，陈**与魏**签订《经销合同书》1份，约定：魏**保证在授权区域内完成年销售100万元，月销售额10万元；魏**在签约后必须完成月销售额＿万元，并在签约后3个月内建立健全销售网络，并必须保证3个月进入授权区域内地级市的大中型商场、超市，如签约后3个月之内魏**未完成月销售任务，陈**有权重新开发客户，魏**则自动放弃经营权，并在30日之内结清全部货款；魏**应及时支付货款，逾期未付的还应承担欠款总额每日千分之三的违约金，经陈**催讨仍拒不履行的，魏**还应承担因陈**催讨货款而支付的合理费用（如诉讼费、律师费等）；本协议有效期为1年，自2014年1月1日至2014年12月31日。

该协议后附有补充协议：陈**对魏**规定的年任务为100万元，魏**若完成到账80万元，陈**按1.5%作为货款返利给魏**，魏**完成100万元到账，陈**按2%作为货款返利给魏**。

2014年4月30日，陈**出具对账单1份，载明：2014年2月28日，魏**结欠货款共计259924.6元；2014年3月至同年4月30日间陈**共计发货72464元，魏**支付货款5万元，合计尚欠282388.6元。魏**在对账单中添加了“退货：86163.4元”，并在对账单位处签字。

原审中，双方一致确认陈**于2014年5月9日再次向魏汉桥发货3712元，魏汉桥共结欠陈**货款286100.6元。

原审中，陈**提交书面说明1份，表示因《经销合同书》期限已经届满，解除合同已无必要，故放弃解除合同的诉讼请求，并变更违约金的计算方式，即自2015年1月1日起计算至实际给付之日止。

以上事实，由《经销合同书》、对账单、补充说明及当事人陈述等在卷佐证。

一审法院认为

原审法院认为，本案的争议焦点为：一、陈**于2014年7月25日向原审法院提起诉讼，要求解除《经销合同书》能否得到支持；二、魏汉桥主张结欠的货款中应否扣除退货金额86163.4元及魏汉桥应否赔偿陈**主张的损失10万元；三、在本案所涉合同履行中，谁存在违约情形，违约金应该如何计算。

关于争议焦**，原审法院认为，陈**有权于2014年7月25日提出解除《经销合同书》，并要求魏**结清货款。理由如下：陈**与魏**订立的《经销合同书》内容未违反法律、行政法规的强制性规定，依法有效，当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案中，首先，《经销合同书》约定了解除合同的条件，虽在约定合同解除的条款中月销售额是空白，但在约定年销售额100万时，对月销售额作出了约定10万元年度约定，在约定的年销售额与月销售额无法对应的情况下，原审法院认为应当以年销售额100万元为标准计算月销售额为8.3万元。魏**称合同解除的条款中月销售额是空白，故约定的解除条款不生效，且认为即使生效，从补充协议的约定看，双方实际上对销售任务已经作了变更。对此，原审法院认为，月销售额在合同中已经作出明确约定，即使合同解除的条款中对月销售额未作约定也不影响该条款的理解；补充协议仅是对返利的约定，并未变更年销售任务，故对魏**的抗辩意见不予采纳。其次，对月销售额应当如何理解，从补充协议的用词看，年销售任务肯定不同于“实际到账款”，双方在原审中一致明确，以魏**实际从陈**处订货的金额为准。《经销合同书》订立后至2014年5月9日，魏**从陈**处订货76176元。故双方签订合同后的三个月内，魏**未完成月销售任务8.3万元，因此陈**有权按照合同约定行使解除权并要求陈**结清货款。魏**称其于2014年11月21日曾向陈**送达了发货通知书，陈**并未及时发货导致其无法完成销售额，但其送达发货通知时陈**已经行使了合同解除权，有权拒绝发货，故对该抗辩意见不予采纳。魏**又称每年1-3月是销售淡季，应当按照年销售额来考核，但合同中明确约定了解除条件是“合同订立后3个月未完成月销售额”，虽然销售的确有旺季、淡季之分，但魏**作为商人，长期从事商事经营，应当在订立合同前对合同的义务、风险有相应评估和认知，其对风险预料不足不能作为免除、减轻销售任务的理由。综上，陈**有权于2014年7月25日提出解除经销合同，但原审中，因合同期限已经届满，权利义务终止，陈**自愿放弃解除合同的请求，原审法院予以准许。

关于争议焦点二，原审法院认为，魏**的扣款理由、赔偿请求不成立。理由如下：当事人对反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，本案中，魏**在对账单上添加的退货金额陈**并不认可，双方在合同中没有就退、换货事宜作出过约定，陈**也没有受领退货。魏**称陈**认可该批退货，但未提供依据佐证，亦未就陈**起诉导致其损失提起反诉或提供相关证据支持，故对其主张扣款的抗辩意见及赔偿的请求不予支持。

关于争议焦**，原审法院认为，如上所述，魏**在合同履行中存在违约情形，陈**有权主张违约金，但计算标准过高，原审法院调整为按照银行同期贷款利率的2倍计算。理由如下：合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。依据《经销合同书》的约定，合同期满（2014年12月31日）前，魏**应结清全部货款，现合同有效期已经届满，魏**未及时付款，应当按照合同约定，承担逾期付款违约金，但双方约定的违约金计算标准过高，结合市场融资情况，调整为按照银行同期贷款利率的2倍计算。

综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十三条、第九十八条、《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，该院判决：魏**自判决生效之日起10日内向陈**支付货款286100.6元并偿付逾期付款违约金（以286100.6元为基数，自2015年1月1日起至判决确定支付之日止，按银行同期贷款利率的2倍计算）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5590元、保全费2020元，合计7610元，由魏**负担。

上诉人诉称

魏汉桥不服原审判决，向本院提起上诉称：1、陈**无权解除双方签订的《经销合同书》。2、陈**提供的货物存在质量问题、单方要求解除并拒绝再向魏汉桥发货，造成魏汉桥的损失，应承担赔偿责任。3、因陈**提供给魏汉桥的货物尚未销售完毕，对此应作退货处理，并抵扣相应货款。4、即使魏汉桥应支付相应利息，亦应按照同期银行贷款利率计算。综上，请求撤销原判，依法改判。

被上诉人辩称

陈**答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。

本院查明

一审查明的事实，双方当事人均无异议，二审予以确认。

二审中，魏**提供双方于2010年、2011年、2012年签订的《经销合同书》3份及电话清单复印件2份，用以证明双方存在退换货的习惯，且双方就此进行过多次沟通。经质证，魏**对上述《经销合同书》的真实性无异议，但上述合同约定货物有质量问题才可进行退换货；对电话清单复印件的真实性不予认可。

本院认为

本案的争议焦点为：一、陈**是否有权解除双方签订的本案所涉《经销合同书》；二、魏**应支付的货款中应否扣除其主张的退货价值86163.4元、利息如何计算；三、魏**要求陈**赔偿其损失的请求能否成立。

本院认为：陈**与魏汉桥之间的买卖合同关系系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。双方均应按约履行相应的义务。

关于第一个争议焦点，本院认为，双方在《经销合同书》中约定了魏**的年销售额为100万元，月销售额为10万元，并且约定了魏**如连续三个月未完成销售任务，陈**有权重新开发客户，虽然年销售与月销售额并不一致，但无论是按月销售额10万元计算还是按照年销售100万元对应的每个月的销售额8万余元，魏**2014年3月-4月两个月的时间内仅要求陈**发了7万元货物，远远低于双方约定的上述月销售额度，故魏**构成违约。但因原审诉讼过程中，双方签订的《经销合同书》已到期，且陈**主张的货物金额的利息系自2015年1月1日起计算，故本案所涉《经销合同书》事实上已解除。

关于第二个争议焦点，本院认为，魏**虽主张其结欠的货款数额中应扣除其退货的货物价值86163.4元，但其并未实际完成退货，魏**不同意退货，亦未就所退货物进行签收，且从魏**提供的证据看，无法证明双方存在如魏**销售剩余可退回陈**处扣减货款的交易惯例。关于魏**应如何承担逾期付款违约金的问题，双方约定，魏**应在双方合同解除之后的30日内结清价款，但现双方合同已解除，魏**仍未付款，其应该支付逾期付款违约金。原审法院根据违约程度，从公平合理的角度出发，认定魏**承担同期银行贷款利率2倍的逾期付款违约金，并无不当。

关于第三个争议焦点，本院认为，魏**认为陈**提起诉讼、货物质量问题以及拒绝发货的行为给其造成损失，并要求陈**赔偿，但其并未就此提出反诉，本院对此不予审理。

综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费5590元，由魏**承担。

本判决为终审判决。

（以下无正文）

裁判日期

二〇一五年十一月二日