吴**与镇江市**限公司劳动争议二审民事判决书

审理经过

上诉人镇江市**限公司（以下简称晟和兴公司）因劳动争议一案，不服镇江经济开发区人民法院（2014）镇经丁*初字第0021号民事判决，向本院的提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

一审原告诉称

吴**诉称，吴**于2010年1月进入晟**公司工作，晟**公司派遣其到国投镇**港分公司从事看皮带、放料斗工作，未为其缴纳各项社会保险，双休日和节假日未安排休息，双休日和节假日工资只按平日工资发放。2013年8月18日18时左右，吴**丈夫颜**因冲洗料斗和同事发生争执。次日，公司负责人蒋**告知其已被公司开除。2013年11月7日吴**书面通知晟**公司，表示接受公司违法解除劳动关系的事实，同时要求被告支付拖欠吴**的工资、自应当订立无固定期限劳动合同之日起，按二倍工资标准补发其工资、为其缴纳社保及支付违法解除劳动关系的赔偿金。因与晟**公司协商未果，吴**于2013年11月7日向镇江新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2013年11月27日出具不予受理通知书，遂诉至法院，要求晟**公司支付支付双休日及法定节假日加班费8820元（双休日加班费7280（104天×70元）＋法定节假日加班费1540（11天×140元／天）），支付违法解除与原告劳动关系的赔偿金17600元（2010年1月-2013年8月，平均工资2200元／月×4年×2），为其缴纳社会保险。

一审被告辩称

晟**公司辩称，吴**系2012年春季入职，2013年8月17日，吴**丈夫颜**与其他同事打架，吴**不但没有劝阻，反而支持丈夫导致事态升级，其行为违反了公司的相关劳动纪律，公司按照规定，对其作出停岗处理。2013年8月17日在停岗期间，吴**即申请仲裁，进而起诉，晟**公司不应支付其补偿金。吴**停岗期满，未办理请假手续无故旷工，晟**公司视为自动离职。关于加班工资，吴**自愿加班以及在公司安排下加班时，公司已经按时足额发放加班费用，吴**均签字确认，不存在拖欠行为。至于社会保险部分，依据相关规定，不在法院处理范围之内。请求驳回吴**的其他诉讼请求。

一审法院查明

原审法院经审理查明，晟**公司于2010年1月15日经核准登记设立，公司至今未成立工会，工资由工资原额、加班费、岗位津贴、节假日、节假日补贴、补上月组成。晟**公司一审提交的工资发放表反映，吴**于2012年10月至2013年8月在公司领取工资，工资均为现金发放，吴**在每月工资发放单上签字确认。2013年，上诉人向吴**发放镇江至新晃路费，即春节福利337元。

2013年8月17日（吴**称系18日）傍晚，吴**丈夫颜**因冲洗料斗一事与同事宋**发生打斗，事故致宋**手指脱臼。18日，公司劳务队对该起事故作出《通报》，通报载明：吴**丈夫颜**与同事宋**发生打斗时，吴**多次告知其丈夫不要怕，引发事态升级，其纵使丈夫采取暴力行为解决，给生产带来很大损失，故对吴**作出停岗学习的处理。20日，晟**公司作出《关于“8.17”治安事件的处理通报》，并将该通报张贴于公司公布栏中，该通报载明：2013年8月17日19时，吴**在其丈夫颜**与宋**发生冲突时，纵容丈夫采取暴力行为，公司根据关于治安事件的相关规定决定对吴**作停岗学习2个月的处理决定。晟**公司未书面通知吴**该处理决定，停岗学习期间也未组织其进行学习。该公司《员工奖惩实施细则》第十六条第二款规定，停岗期间工资待遇参照镇江市最低工资标准；第十七条规定员工连续旷工达2天，予以解除劳动合同。停岗期间，晟**公司未向吴**发放任何工资待遇。吴**曾于8月22日返回公司，找公司负责人无果后离开，至申请仲裁之日止未再返回公司。

2013年11月7日，吴**向晟**公司营业执照中登记的住所地寄送《通知书》，该通知书载明公司违法解除与其劳动关系，吴**不再要求公司继续履行劳动合同，但公司应支付拖欠的工资、两年来的加班费、违法解除劳动关系应支付的赔偿金，并补缴社会保险。邮局查询信息显示，该邮件于2013年11月8日妥投。2013年11月7日，吴**向镇江新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2013年11月27日，该仲裁委以吴**未能提供存在劳动关系的初步证据为由，向吴**下发《不予受理案件通知书》。后吴**诉至法院。

另查明，晟**公司未依法为吴**缴纳各项社会保险。晟**公司员工开工前，公司曾安排安全员召开安全例会，吴**在2013年7月10日的安全例会签到表中签名。

一审法院认为

原审法院认为，晟和兴公司自2010年1月设立，其辩称吴**入职时间为2012年春季，但作为用人单位未提供相应证据加以证明，结合吴**提供的相关证据，确认吴**进入晟和兴公司工作时间为2010年1月。

劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。本案中，吴**主张被告从未安排自身在双休日及法定节假日休息，与晟**公司提交的《春节福利名单》书面证据中反映的吴**在2013年春节期间未上班的事实相矛盾，且员工在每月签字领取工资时会核对数额，如发现数额不对，公司会计会在下月补发，而晟**公司提供的工资发放表中注明每月发放的工资中包含加班费、节假日及节假日补贴等费用，吴**领取工资时也在工资表中签字确认，吴**仅以证人证言主张加班费，依据不足，不予支持。

晟**公司提供的证据不足以证明该《员工奖惩实施细则》已向员工公示，公司根据该《细则》对吴**作出停岗学习处理的决定，没有依据；用人单位在未成立工会的情况下，未将处分职工的理由事先通知上级工会部门，对员工作出停岗学习处理，违反法律规定。公司在对吴**作出停岗学习处理决定后，未组织其学习，也未按照《员工奖惩实施细则》规定向其发放工资待遇，晟**公司以吴**在停岗期满未办理请假手续旷工为由，依据《员工奖惩实施细则》视为自动离职，依据不足，不予支持。经法院释明后，2014年6月16日，晟**公司坚持认为吴**系自动离职，不再恢复劳动关系，应视为晟**公司违法解除与原告之间的劳动关系，双方劳动关系自2013年10月19日解除。

吴**因晟**公司违法解除劳动关系，主张公司支付赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。根据晟**公司提交的工资发放明细反映，吴**2012年10月、2013年1月领取的工资扣除加班费后，未达到镇江市当年最低工资标准，应补足差额部分，2012年10月工资应按1599元计算、2013年1月工资应按1616元计算，吴**在2012年10月-2013年7月期间的平均工资为2038元，晟**公司应支付吴**赔偿金2038元／月×4年×2，即16304元。

原审法院判决：一、镇江市**限公司于原审判决生效后十日内支付吴**赔偿金共计16304元。二、驳回吴**的其他诉讼请求。

上诉人诉称

上诉人镇江市**限公司不服原审法院的上述民事判决，向本院提起上诉称，一、原审判决认定吴**入职时间为2010年2月错误，上诉人提供书面劳动合同证明吴**入职时间为2012年，而吴**未提供任何书面证据证明自身主张，一审吴**方证人与其有利害关系、证言亦有矛盾之处，不应采信。二、原审法院认定上诉人违法解除劳动合同错误，原审法院认为解除劳动关系须通知上级工会组织于法无据；吴**停岗期未满即申请劳动仲裁，系主动辞职；该公司制定的《员工奖惩实施细则》在员工入职培训及每次安全例会均会明确，也在公司布告栏进行了公示，吴**是知晓并认可该细则的，上诉人按照细则规定将吴**行为视为解除劳动关系并无不当。请求撤销原判并由被上诉人承担诉讼费。

被上诉人辩称

被上诉人吴**未作书面答辩，在二审审理中称，请求维持原判。

本院查明

本院对原审法院查明的事实予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人提供双方签订的书面劳动合同证明吴**入职时间为2012年，但仅凭书面劳动合同证明吴**入职时间不够充分。原审审理中，吴**申请证人到庭作证证明其的入职时间为2010年1，该证人为上诉人的员工，证人知晓情况，且证人与上诉人并非近亲属，上诉人也无据证实吴**与证人存在利害关系，故原审法院采信证人证言，并无不当。上诉人认为原审判决认定吴**入职时间为2010年2月错误的上诉理由，不能成立。

晟**公司根据自行制定的《员工奖惩实施细则》作出解除与吴**劳动关系的决定，晟**公司提供的证据不足以证明该细则已向员工公示。晟**公司解除与吴**的劳动关系未事先通知上级工会部门，该解除程序违反法律规定。原审法院认定双方劳动关系系晟**公司主动解除，双方劳动关系自2013年10月19日解除，并无不当。因此，上诉人认为其按照细则规定将吴**行为视为解除劳动关系并无不当的上诉理由，不能成立。

综上，上诉人的上诉理由，本院不予支持。原审判决应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人**流有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年十一月二十六日