朱**与江苏**团公司、王**买卖合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人江苏**团公司（以下简称摩**司）与被上诉人朱**、王**买卖合同纠纷一案，江苏省涟水县人民法院于2014年12月31日作出（2014）涟民初字第1558号民事判决。摩**司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月9日立案受理后，依法组成合议庭于2015年4月1日公开开庭审理了本案。上诉人摩**司的委托代理人王*、陆**、被上诉人朱**及其委托代理人薛**到庭参与诉讼。被上诉人王**经本院依法传唤，未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明：涟水**有限公司（以下简称康**司）与被**公司签订协议书一份，约定由被**公司承建涟水国际商贸城1#楼，被告王**在该合同尾部摩**司委托代表人处签名。2012年9月19日，原告朱**作为乙方和表述为江苏摩**水项目部的甲方签订钢材供销合同一份，合同约定：甲方向乙方购买钢材；乙方供量达到650吨时，甲方付乙方100万元，钢筋供应量达到800吨时，甲方按总货款的百分之七十五付款给乙方，如延期付款，每日支付违约金1000元；钢材以山东出厂价格另加600元，并提供清单，乙方不承担税收；乙方供货量达到800吨以后付款，每一个月结款百分之七十五货款，余款在封顶结束两个月内付清。合同尾部盖有摩**司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部印章，并由被告王**签名。从2012年10月16日起至2013年7月31日止，原告共向被告陆续提供钢筋1392.024吨，合计价格5966432.5元，已付4217585元，尚欠款1748847.5元。2013年7月18日，被**公司和康**司发生纠纷，摩**司通知康**司终止建设工程施工合同。

另查明，被告摩**司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部办公场所的公示牌显示被告王**任该项目部多个领导小组的组长、副组长。

庭审中，被告摩**司不认可2012年9月19日买卖合同中项目部印章的真实性，主张真实的项目部印章有“担保赊账合同借欠款无效”字样。被告王**称刻有“担保赊账合同借欠款无效”印章和讼争合同上的项目部印章均保管在摩**司职工张**手上。原告朱**申请法院调查其他材料商合同签订情况。经查，2012年10月25日，供应商杨**与被告摩**司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部签订钢结构承包合同。合同上的项目部印章和本案项目部印章相同，盖章人为张**，张**本人也在合同尾部签字。2014年7月9日原审法院邮寄给被告摩**司的应诉通知书、诉状等诉讼材料，签收人为张**。

朱**在原审诉称：被告承揽康**司开发的涟水县国际商贸城项目，原告向该项目提供钢材。2012年9月19日，原、被告签订钢材购销合同，约定被告向原告赊购钢材。2013年7月30日经结算，被告共欠原告货款1729507元。由于被告不能按约还款，故原告具状法院，请求判令两被告立即支付原告材料款，并按月息2分从2013年9月1日起至还款之日止计算利息损失；两被告承担连带还款责任。

被上诉人辩称

王**在原审辩称，总共购买钢筋1392.024吨，合计5966432.5元，已付4217585元，余款为1748847.5元，余款中扣除每吨600元的利润，尚欠原告913633.5元。

摩**司在原审辩称，没有购买原告钢材，不应承担连带还款责任。

原审法院认为，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，被告摩**司否认授权给被告王**与原告朱**签订购销合同，认为被告王**无权代表被告摩**司与原告朱**签订购销合同。对此，原告朱**提供相关证据证明其有理由相信被告王**在签订合同时有代理权。首先原告朱**在与被告王**签订合同时，被告王**提供了其代表被告摩**司与康**司签订的承建涟水国际商贸城1#楼的合同；其次，原告朱**与被告王**签订购销合同后，被告王**将合同拿回被告摩**司加盖摩**司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部印章，而该项目部印章由被告摩**司保管；再次，被告摩**司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部办公场所的公示牌显示被告王**为该项目部多个领导小组的负责人。综上所述，原告朱**有理由相信被告王**在签订合同时有代理权，被告王**的代理行为有效。同时原告朱**在签订合同后为涟水国际商贸城1#楼公寓项目部供应钢材并用于该项目建设，与被告王**提供的江苏**集团涟水项目部制作的2012年10月16日至2013年7月31日期间的钢材明细单载明的内容相印证，证明原告朱**供应的钢材用于该项目建设，且在时间、供应数量和进度上相吻合，因此原告朱**相信被告王**有代理权是出于善意且无过失。综上所述，被告王**的行为构成表见代理，该代理行为有效。原告主张的未付钢筋价值1729507元低于被告认可的未付钢筋价值1748847.5元，不违反法律规定，予以支持。被告王**认为应该扣除每吨600元的利润，没有法律依据，不予支持。虽然原、被告约定封顶结束两月内付清余款，但因2013年7月18日被告摩**司和康**司的施工合同已经终止，摩**司无法履行合同至封顶之日，故施工合同终止之日，视为已经封顶，合同终止后两个月内被告应当结清余款。合同约定延期付款，每日支付1000元违约金，原告主张按照月息2分计算利息损失超出双方约定的违约金，原告又无其他证据证明其实际损失，故对于超出合同约定的部分，不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告江苏**集团公司于本判决生效后十日内给付原告朱**材料款1729507元及利息（自2013年9月18日起至实际给付之日止，按每日1000元计息）；二、驳回原告朱**的其他诉讼请求。案件受理费20365元，保全费5000元，合计25365元，由被告江苏**集团公司负担。

摩**司不服原审判决，上诉称，原审判决认定事实不清，证据不足，程序违法，朱**与摩**司从未发生过钢材买卖关系，摩**司也未收到朱**的钢材，王**的行为不构成对摩**司的表见代理，故摩**司不应承担付款责任。理由如下：1、王**并非系摩**司职工，公司虽委托其与康**司签订协议，但未委托王**向被上诉人朱**购买钢材，钢材购买合同的需方虽是摩**司项目部，但签约时王**未向朱**出示摩**司向王**的授权对外购买建材的委托书；2、原审法院认定朱**与王**签订合同后到摩**司盖章，明显与事实不符，如果到摩**司盖章，肯定会盖公司行政章，而不可能盖公司项目部章，并且公司只刻制了刻有“担保赊账合同欠款无效”的项目部印章，并无其他印章；3、张**并非摩**司职工，并无证据证明本案所涉合同加盖的项目部印章及刻有“担保赊账合同欠款无效”的项目部印章都保存在张**处，法院作此事实认定不当；4、朱**在与王**签订合同时，既不核实王**身份及有无代理权，也不核实摩**司项目部印章的真实性与合法性，又不要求摩**司加盖公司印章，在合同履行过程中，也未要求摩**司予以确认或追认，具有明显过错；5、一审审理期间，王**的委托代理人杨**不符合民事诉讼法关于委托代理人资格的规定，且第二次开庭，未对上诉人经过合法传唤，导致上诉人无法到庭，一审法院缺席审判，属程序违法。综上，请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。

被上诉人朱**答辩称，一审法院认定事实清楚，被上诉人王**在一审法院的审理过程中已经撤回杨**的委托授权，第二次开庭前一审法院已依法通知上诉人，原审审理程序合法，请求驳回上诉，维持原判。

在二审审理过程中，上诉人申请张**到庭作证。张**称，在2014年3月份以后其才成为上诉人的职工。对于上诉人与杨**的钢结构承包合同中其的签名属实，签字的地点在盐城东台，但是其朋友罗**让其在发包人处签字，其就签的，签字时并无杨**的签名和上诉人的项目部印章。

本院查明

本院经审查，原审认定事实无误，本院予以确认。

本院认为

本案的争议焦点为：1、上诉人摩天公司是否应对涉案材料款1729507元及利息承担还款责任。2、原审法院审理程序是否违法。

本院认为，对于争议焦点1，经查，2012年8月13日，王**作为摩**司的委托代表人与康**司签订了建设工程施工合同。2012年9月19日，王**在江苏摩**水项目部为甲方和朱**为乙方签订的购销协议上加盖了摩**司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部印章。应朱**要求，王**将其与康**司的建设工程施工合同向朱**进行出示，并且摩**司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部办公场所的公示牌显示王**为该项目部多个领导小组的负责人。虽然王**并非系摩**司职工，但上述表象足以让朱**相信王**有权负责摩**司该项目，同时朱**在签订合同后为涟水国际商贸城1#楼公寓项目部供应钢材并用于该项目建设，得到了王**提供的江苏摩**水项目部制作的2012年10月16日至2013年7月31日期间的钢材明细单载明内容的印证，证明朱**供应的钢材用于该项目建设。朱**主观为善良且无过失。摩**司虽称在购销协议上加盖的项目部印章并非摩**司刻制，但在一审法院调取的案外人杨**与摩**司于2012年10月25日签订的钢结构承包合同的尾部，加盖了摩**司涟水国际商贸城1#楼公寓项目部印章，并由摩**司工作人员张**签字确认。张**虽在二审庭审作证称，其在签订钢结构承包合同时并非摩**司职工，在2014年3月份后才成为摩**司的职工，在合同发包人处签字的原因只是按照其朋友罗**的要求，但该理由并不符合情理，摩**司亦未举证证明张**当时并非公司工作人员，故对该证言本院不予采信。王**的行为构成表见代理，该代理行为的后果应当由摩**司负责，故摩**司应对涉案材料款及相应利息承担还款责任。

对于争议焦点2，经查，王**于2014年8月22日委托杨**为本案一审诉讼委托代理人，杨**作为王**的委托代理人参加了2014年9月9日的庭审，该庭审王**未到庭，但在2014年12月19日王**撤销了对杨**在该案中的所有授权，并在2014年12月19日第二次开庭王**亲自到庭参加了庭审。对于2014年12月19日第二次开庭时摩**司虽未到庭参加庭审，但2014年12月10日一审法院已按摩**司在送达地址确认书中的确认的送达地址寄送传票通知摩**司此次庭审时间及地点，摩**司未到庭不影响此次庭审的效力。原审法院审理程序并无不当，该上诉理由无事实及法律依据，不予支持。

综上，上诉人摩天公司所提的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费20365元，由上诉人**集团公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年六月八日