薛猛与吴**、许**等民间借贷纠纷一审民事判决书

审理经过

原告薛*与被告吴**、许**、淮安**限公司、许家才民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月8日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，原告薛*的委托代理人王*、王**、被告吴**的委托代理人黄克权、被告许**、淮安**限公司、许家才共同委托代理人张兆跃到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告薛**称，2013年3月11日，被告吴**与原告的哥哥薛*就合伙承建工程事宜签订结算协议书，结算后，被告吴**陆续归还了结算协议约定的大部分款项。就余款560万元支付事宜，2014年12月2日，原告哥哥薛*同意将剩余的560万元尾欠款转归原告薛*所有，并由被告吴**向原告出具借条，约定2015年6月1日归还，逾期不还按每日百分之一计算违约金，被告许**、淮安**限公司、许**为吴**提供担保。此后，担保人向原告归还了160万元，尚欠400万元被告一直没有归还。现诉至法院，请求判令被告吴**向原告归还欠款400万元，并承担从2015年6月1日起到还款之日止按中**银行同期贷款利率4倍计算的利息，被告许**、淮安**限公司、许**承担连带还款责任。

被告辩称

被告吴**辩称，欠款属实，同意还款，对违约金也没有异议。但本人目前没有归还能力。

被告许**、淮安**限公司、许**辩称，原、被告之间没有真实的560万元借款，所以被告许**、淮安**限公司、许**也无需承担保证责任。薛*与吴**之间签订的协议书，三被告及其他股东不知情，该转让协议无效。薛*已经将其注册资本280万元以400万元转让给许**，许**已经支付400万元转让款，并且已经办理了股东变更手续，即使薛*与被告吴**之间存在转让，也是重复转让。请求法庭驳回原告对许**、淮安**限公司、许**的诉讼请求。

本院查明

经审理查明，被告吴**、许**与原告薛*的哥哥薛*均为被告淮安**限公司股东，被告许*才为被告许**的父亲。2013年3月11日，被告吴**与薛*就合伙承建工程事宜签订结算协议书，约定薛*将自己投资在淮安**限公司名下的工程款及收益转让给被告吴**、许**。协议签订后，被告吴**用房屋折抵部分转让金后，尚余款项未能归还。2014年12月2日，薛*与被告许**协商并获得吴**认可，薛*将吴**未履行的转让金所对应的权益转让给许**400万元，剩余的560万元转化为借款，薛*将此项债权转让给原告薛*，并由被告吴**向原告薛*出具借条，借条内容：今借到薛*人民币伍佰陆拾万元整（￥5600000.00）还款日期为贰零壹伍年陆月壹日（2015.6.1）本人承诺，如逾期不还款，本人自愿承担每天百分之一（1%）违约金。此据借款人：吴**。2014.12.2担保人许**如果吴**不按时还款，本人许*才自愿还款许*才2014.12.2最后淮安**限公司在“同意担保2014.12.2”字样上加盖公章。薛*与许**签订协议，被告吴**作为见证人在协议上签名。协议第三条也明确了许**和淮安**限公司为薛*的560万元债权提供担保。双方签订股权转让协议书后，被告许**与薛*按约定履行自己的义务。被告吴**没有向原告薛*归还欠款，被告许**作为担保人代付了160万元，余款原告索要未果，遂诉至法院。

以上事实，有当事人陈述、原告提供的借款借据、股权转让协议书等证据证实，并经质证，本院予以确认。

审理中，被告许**、淮安**限公司、许**提供了一份落款时间为2014年8月2日的协议书，该协议书内容对吴**和薛*在淮安**限公司的投资进行了分割。三被告以此抗辩原告薛*与被告吴**之间不存在债权债务关系，故不应该承担保证责任。但吴**、薛*均不认可协议的效力，后三被告表示：由于8月2日的转让协议是原告和被告吴**所签，如果原告不认可该8月2日协议的效力，被告许**、淮安**限公司、许**也不认可8月2日协议的效力。

本院认为

本院认为，合法的债权受法律保护。本案中，被告吴**与原告的哥哥薛*就合伙承建工程事宜签订结算协议书，薛*将在合伙过程中的投资及收益转让给被告吴**，该转让行为没有违反法律的规定，故该转让合法有效。在履行协议过程中，因被告吴**未能全部依约履行，双方协商一致并由被告许**、淮安**限公司、许家才加入修改了原有的协议书，亦为合法。并且薛*已经按约定转让了股权，被告许**也按约定支付了转让金。同时，被告许**还为被告吴**代为履行160万元。

对于被告许**、淮安**限公司、许**提出因原告薛*与被告吴**之间不存在事实上的借贷关系，三保证人不应该承担保证责任的抗辩，本院认为，淮安**限公司的股东就吴**与薛*之间的转股问题在2013年3月进行了多次的协商，被告许**、淮安**限公司、许**作为淮安**限公司的法定代表人和控制人对吴**与薛*及原告薛*之间债权债务关系是明知或应知的，并且许**也代吴**归还了160万元的债务，原告也没有主张560万元所谓的借款就是事实上的借贷。故本院对被告许**、淮安**限公司、许**不承担保证责任的抗辩不予支持。被告许**在借条中明确：如果吴**不按时还款，本人许**自愿还款。是对履行保证责任设置了条件，符合一般保证的特征，故被告许**对上述债务承担一般保证责任。被告许**、淮安**限公司、承担连带保证责任。

原告要求被告承担从2015年6月1日起到实际还款之日止按中**银行同期贷款利率4倍计算的违约金，因6月1日为最后的还款期限，故计算违约金应该从次日起计算。据此，经调解未果，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第七十六条、第七十九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告吴**于判决生效后十日内归还原告薛*借款400万元，并承担违约金（以400万元为本金，从2015年6月2日起到实际给付之日止按中**银行同期贷款利率4倍计算）；被告许**、淮安**限公司对上述款项承担连带还款责任。

二、被告许家才就被告吴**的上述债务在法院对被告吴**进行强制执行仍不能履行的情况下，承担保证责任。

如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费39568元，由被告吴**、许**、淮安**限公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省**民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮**政局，开户行：淮安**城中支行，账户：34×××54）

裁判日期

二〇一五年十二月十一日