江苏**限公司与汪**、刘*、李*，原审被告江苏**限公司青海分公司买卖合同纠纷案二审民事判决书

审理经过

上诉人江苏**限公司（以下简称龙坤公司）因与被上诉人汪**、刘*、李*，原审被告江苏**限公司青海分公司（以下简称龙坤青海分公司）买卖合同纠纷一案，不服西宁市城东区人民法院（2015）东*二初字第5号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。

一审法院查明

一审经审理查明：2012年3月20日，中国人**果洛军分区与龙**团就该军分区大武兵站综合楼项目签订施工合同，2012年3月7日，龙**司与刘*及刘*签订《工程挂靠协议》一份，约定龙**司同意刘*和刘*将上述工程挂靠在龙**司名下施工建设，龙**司委托代理人许**在该协议上签字。2013年4月至2014年8月8日，龙*青海分公司果洛军分区大武兵站综合楼E标段项目部材料员李*、唐**从西宁城**品经营部采购消防、水电、灯具、五金、PVC等材料，累计欠款302153.50元。2014年10月30日，经核实确认，材料员李*、唐**、工程挂靠施工人刘*出具了欠款为302153.50的欠条，该欠条经李*、刘*签字捺印予以确认，并载明汪**所提供材料使用地是龙*青海分公司果洛军分区大武兵站项目部。期间，汪**多次催要欠款无果，致纠纷产生。

一审法院认为

一审法院认为，欠款应该清偿，龙**司和龙**分公司对于汪**主张的基本事实及欠条的真实性不持异议，仅对所购材料是否用于果洛军分区大武兵站综合楼E标段项目提出异议，并认为个人名义出具的欠条应由个人承担责任，但没有提供任何证据予以证实。而汪**对其主张所提供的证据证明上述项目和承包合同的签订，刘*挂靠龙**司进行施工建设，工程结算等情况均与刘*、李*等人陈述相吻合。对于欠条出具人刘*、李*的身份，龙**司和龙**分公司未提出异议，且李*对其身份问题也提供证据证明曾作为龙**分公司的委托代理人出现在涉及此项目的同类案件中，龙**司和其下属的龙**分公司均认可李*的身份。汪**陈述出具欠条是在龙**分公司的办公室，在场人员除有刘*、李*外，龙**分公司的负责人员也在场，对此陈述均予以认可。对于欠条形成前的采购清单，经法庭要求后李*进行了提交，进一步证明欠款的构成。故汪**的证据能够形成完整的证据链条，证明龙**司拖欠材料款的事实清楚，证据确实充分，依法予以认定，汪**要求龙**司等承担逾期付款利息损失的请求合理合法，依法亦予以支持。对于龙**司和龙**分公司所持刘*和李*以个人名义出具的欠条应由个人承担责任的辩解，刘*作为实际工程承包施工人，其承担责任于法相符，依法予以采信。李*作为公司的委托代理人和材料采购员，系履行职务的行为，要求其承担责任于法无据，故对要求李*承担责任的辩解依法不予采信。对于汪**要求龙**分公司承担责任的诉讼请求，因该分公司无独立法人资格，相应民事责任应由龙**司承担，遂判决如下：一、龙**司、刘*于判决生效后十五日内给付汪**货款302153.50元，偿付欠款利息74329.76元。二、驳回汪**的其它诉讼请求。案件受理费7318元，由龙**司、刘*负担，随上述款项一并给付汪**。公告费390元，由龙**司自行负担。

上诉人诉称

龙**司上诉称：本案上诉人与被上诉人汪**之间无合同关系，相应的责任应当由被上诉人刘*个人承担，如果法院认定上诉人承担责任，一审认定的违约金数额过高，请求依法予以核减。

被上诉人辩称

汪**答辩称：与被上诉人发生买卖合同关系的是主体是龙**司，刘*、李*等人的行为均是代表公司的行为，故给付货款的责任应当由龙**司承担，同时刘*是本案实际施工人，其挂靠在龙**司青海分公司名下以该公司名义进行施工，故刘*亦应当承担相应责任，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。

刘*答辩称：对于签订《合作协议书》、《安全管理协议书》及出具欠条的事实予以认可，李*是公司的材料员，龙**司应当承担相应责任。

李**辩称：到汪**处购买货物的行为系职务行为，所购买的材料亦全部用于果洛军分区大武兵站综合楼E标段项目，故龙**司应当支付相应材料款。

原审被告龙**分公司与龙**司意见一致。

二审经审理查明：2012年3月20日，青海省果**人龙**司签订《协议书》，约定由龙**司承揽建设果洛军分区大武兵站综合楼E标段项目，同年8月9日，原审被告龙*青海分公司与被上诉人刘*签订《合作协议书》、《安全管理协议书》，约定由刘*负责上述项目的工程建设，龙*青海分公司按合同总价2%标准收取相关费用，实际为刘*挂靠在龙*青海分公司名下进行施工。施工期间2013年4月至2014年8月8日，被上诉人李*、唐**从上诉人汪**经营的西宁城**品经营部采购消防、水电、灯具、五金、PVC等材料用于上述项目，累计欠款302153.50元，并由刘*、李*、唐**出具了欠条，经汪**多次催要欠款无果，以致酿成纠纷。

本院认为

本院认为：被上诉人刘*挂靠原审被告龙*青海分公司名下以该公司名义对果洛军分区大武兵站综合楼E标段进行施工建设，施工过程中刘*指派李*等人以龙*青海分公司名义向汪**等人购买了相关建筑材料，双方虽未签订书面的买卖合同，但李*在收货后出具的欠条、销货清单等证据能够证实刘*与汪**之间买卖合同关系成立及欠付货款的数额。因刘*与龙*青海分公司系挂靠关系，原审被告龙*青海分公司虽系龙*公司的分支机构，该分公司系依法成立的组织，具有相应的财产，应当与龙*公司就刘*所欠款项共同承担连带给付责任。李*系材料员身份，其行为系职务行为，个人不应当承担责任。对于上诉人龙*公司所持利息数额按同期贷款利率4倍计息过高，请求核减的上诉主张，经查原判以所欠本金同期银行贷款利率6.15%的4倍认定了违约金数额，确已过高，可依法予以核减，应以同期银行贷款利率6.15%上浮30%计算，计算的数额为24157元。原判认定事实清楚，但适用部分法律错误，应予纠正，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最**法院关于审理买卖合同案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、最**法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条第一款（五）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、撤销西宁市城东区人民法院（2015）东*二初字第5号民事判决；

二、被上诉人刘*于本判决生效后十日内向被上诉人汪**给付货款302153.50元，承担逾期付款利息24157元；上诉人江苏**限公司与原审被告江苏**限公司青海分公司对上述款项承担连带给付责任。

本案一、二审案件受理费各7318元，由被上诉人刘*、上诉人**有限公司与原审被告江苏**限公司青海分公司负担5951元，由被上诉人汪**负担1367元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十二月十五日