陈**诉李**、金**借款合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告陈**诉被告李**、金**借款合同纠纷一案，本院于2015年3月23日立案受理。依法由审判员陈**适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈**的委托代理人胡**、被告李**的委托代理人谭**到庭参加诉讼。被告金**经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

原告诉称

原告陈**诉称：2014年2月25日，被告李**以经营工程缺资金为由，向原告陈**借款115万元，出具了借条，约定2014年7月26日归还，并由被告金*刚作为担保人。借款到期后，被告李**仅偿还了15万元债务，余下100万元经原告多次催收，二被告置之不理。现原告起诉来院，要求被告李**偿还借款100万元及逾期利息，被告金*刚承担连带偿还责任，二被告承担本案诉讼费用。

原告陈**为证明自己的诉讼主张，向本院提供了以下证据：

原告陈**身份证复印件，拟证明原告陈**的身份情

况；

借条一份，拟证明被告李**向原告陈**借款、被告

金*刚作担保，双方约定了还款期限的事实；

中国**穗借记卡对帐单，拟证明2014年2月

26日，原告陈**向二被告指定的帐上汇款97万元的事实；

邮寄催告函及凭证，拟证明原告陈**向被告李*平邮

寄了两份催收通知书，向被告金*刚邮寄了一份催收通知书的事实；

原告陈**的丈夫陶**以手机向二被告发的短信，拟

证明原告向二被告催收借款的事实；

被告金*刚发给原告陈**的短信，拟证明被告李**

的家人希望原告多给点时间来处理此事的事实。

本院认为

经庭审质证，被告李**对原告陈**提交的证据1的真实性无异议；对证据2的真实性无异议，关联性有异议，认为借条上的借款金额是115万元，而实际借款为97万元，款没有汇给被告李**，而是汇给了被告金**；对证据3的真实性无异议，关联性有异议，认为原告的款是汇给金**，不是汇给被告李**，原告陈**与被告李**的借贷关系不成立；对证据4的真实性无异议，关联性有异议，认为原告没有证据证明被告李**收到了原告的催告函；对证据5的真实性有异议，认为原告没有证据证明接收短信的对方系被告李**、金**的手机号；对证据6的真实性、关联性有异议，认为原告没有证据证明发短信的手机号系被告金**本人所有，短信内容也证明不了原告所说内容。本院认为，对原告陈**提交的证据1经被告李**当庭质证无异议，该证据能证明原告陈**的身份，其证明力本院予以采信；对证据2，被告李**对其真实性无异议，该证据能客观证明被告李**向原告陈**借款，并以借款人的名义向原告出具借条，被告金**作为被告李**借款的担保人的事实，其证明力本院予以采信；对证据3，被告李**对其真实性无异议，该证据能客观证明二被告向原告出具借条后，原告陈**于2014年2月26日通过农业银行汇款97万元给被告金**的事实，其证明力本院予以采信；对证据4，被告李**对其真实性无异议，该证据有原告向二被告邮寄的快递单，能证明原告向二被告催收该借款的事实，其证明力本院予以采信；对证据5、6均系原告单方面提交的，未有相应的证据证明收短信和发短信系本案当事人所有手机号，其证明力本院不予采信。被告金**未出庭质证，也未提交相反证据予以反驳。

庭审后原告提交了情况证明一份，拟证明自二被告借款后，被告金*刚分三次付现金12万元给原告，原告将该款作为借款97万元的利息的事实。庭审中，被告李**对原告在举证期限届满后提交的证据表示不予质证。本院认为，该证据虽系原告在举证期限届满后单方面提交的，但在庭审中原告已陈述了借款后二被告付款的事实，该证据能客观证明二被告借款后，被告金*刚向原告陈**支付现金12万元的事实，该证据的证明力本院予以采信。

被告李**的代理人辩称：1、李**写借条是事实，但借款关系未实现，故实际借款100万元不成立；2、陈**未实际交付借款100万元给李**，也无交付100万元给李**的证据；3、陈**在2014年2月25日至28日期间汇款97万元给金**，已经调取相关证据，也再次证明李**未收到陈**的借款100万元（97万元是扣了第一个月的利息3万元）；4、金**未把97万元实际交付给李**及李**的公司，金**无汇款凭证和交付现金给李**的收条；5、李**写下借条后，陈**将97万元汇给了金**，金**给李**讲，欲将该款还其它属于金**的个人债务，今后有现金抽出来才将该款交付给李**，由于李**与金**是结拜兄弟，李**听其了金**的安排，因此，该实际借款97万元应该由金**偿还给陈**；6、本案涉及的借款金额是97万元，而非100万元。因为原告陈**在实际交付的借款中扣除了3万元利息，法律规定在借款中扣除利息是属于违法行为，而实际交付金额是97万元，故金**只归还97万元借款给陈**。综合上述，陈**未实际交付借款100万元给李**，陈**汇款97万元给金**后，金**也未将97万元实际交付给李**。因此，虽然有李**书写的借条100万元给陈**，但借款未履行实际交付，故李**与陈**借款100万元未实际履行交付，其借款关系不成立，其书面借条应由法院撤销。该97万元借款应由金**履行还款义务，不应当由李**承担还款义务，请求法院核实后依法判决陈**对李**的诉求。

被告李**为证明自己的辩解主张，申请法院调取被告金*刚于2014年2月24日至27日期间，在富**业银行的银行账户上往来明细和申请证人喻*出庭作证。

本院依法调取了被告金*刚于2014年2月24日至27

日期间，在富**业银行的银行账户往来明细，拟证明被告金*刚在2014年2月26日收到原告陈**汇款97万元的事实。

2、证人喻*证言，拟证明在2012年至2015年期间，喻*在做李**所办公司和个人会计时，未收到过陈**的汇款，对2014年2月25日李**向陈**借款的事实不清楚。

原告陈**对本院调取被告金**的银行账户往来明细无异议；对证人喻*的证言有异议，认为无法核实其真实性。本院认为，法院依法调取被告金**在2014年2月24日至27日期间在富**业银行的银行账户往来明细能客观、真实的反映被告李**向原告陈**出具借条后，原告将现金97万元汇到被告金**银行卡上的情况，其证明力本院予以采信；证人喻*的证言，不能证明2014年2月25日被告李**向陈**借款的事实，且证人喻*与被告李**系亲戚关系，其证言的证明力本院不予采信。

被告金*刚未提出答辩意见，也未向本院提交证据。

经审理查明：2014年2月25日，被告李**以经营工程缺资金为由，出具借条向原告陈**借款115万元，双方约定在2014年7月26日归还，口头约定月利息3%，并由被告金*刚作为担保人。2014年2月26日，原告陈**将97万元现金汇入了被告金*刚在富**业银行的银行卡上。被告金*刚收到该借款后，告知被告李**，欲将该借款偿还其个人的债务，待资金抽回来后再支付给李**，并得到了被告李**的认可。之后，原告未再向二被告支付借款。借款后，被告金*刚以现金方式归还了原告12万元，原告将其作为利息收取。借款逾期后，被告李**未按约定期限向原告偿还借款本金97万元及余欠利息。原告陈**经催收未果后起诉来院，要求被告李**偿还借款本金100万元及利息，被告金*刚承担连带清偿责任，并由二被告承担本案的诉讼费。

本院认为：原告陈**与被告李**之间的借款系双方真实意思表示，合法、有效，应受法律保护。被告李**向原告出具借条后，原告将借款97万元按被告李**的要求汇入了被告金**的银行卡上，已履行了部分出借义务。对其余18万元借款，原告未提交证据证明履行了出借义务，其实际借款应确定为97万元。被告金**收到该借款后，告知被告李**欲将该借款偿还自己的债务而得到了被告李**的认可，该行为系二被告对该笔借款的使用处分。被告李**辩解未实际收到原告的借款，从而不应承担偿还原告借款的理由不成立，本院不予支持；现原告要求被告李**偿还借款100万元的诉请，因原告只履行了出借97万元的义务，故被告李**的还款义务应确定为97万元，本院予以支持；借款时，借条上虽未载明有利息的约定，但根据本案查明的事实，双方将借款利息一并计入在借款本金中，应视为双方对借款约定了利息，且约定的利率超过法律的规定，高出部分不予保护，故原告要求被告李**承担借款利息的诉请理由充分，本院予以支持。其利息的计算时间从双方借款之日起算至付款之日止，按中**银行同期同类贷款的基准利率的四倍计息；借款后，被告金**向原告偿还了现金12万元，原告将该款作为利息收取符合双方的约定，该款应在被告李**应付的利息中予以扣减；被告金**在被告李**出具的借条上的担保栏处签名作担保，借条上未载明担保的类型，应视为连带责任担保，被告金**理应承担担保责任。原告要求被告金**为被告李**借款本金97万元及利息承担连带清偿责任的诉请事实清楚，于法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条和《最**法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下：

裁判结果

限被告李**在本判决生效后10日内向原告陈**偿

还借款本金97万元；

被告李**于本判决生效之日起10日内向原告陈**

支付利息，计算方法为：以本金97万元为基数，从2014年2月25日始计算至本判决确定的本金给付之日止，以中**银行同期同类贷款基准利率的四倍进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止；被告金**已支付的12万元现金，应在被告李**应付的利息中予以扣减；

被告金*刚对上述两项承担连带清偿责任；

驳回原告陈**的其它诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费13800元，保全费5000元，共计18800元，由被告李**、金**共同全额承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省**民法院。

裁判日期

二〇一五年五月五日