四**长和信达**任公司与渠县兴**有限公司、江*、邓**合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告四川省长和信达**任公司诉被告渠县兴**有限公司、江*、邓**合同纠纷一案，本院受理后，原告在2015年3月2日向本院提出保全申请，本院于2015年3月9日，对被告江*和邓**的银行存款进行了冻结。2015年4月8日由审判员魏**适用简易程序对该案进行了公开开庭审理，在庭审中，被告江*、邓**提出对收据进行字迹鉴定及对工程质量进行鉴定。本案于2015年5月4日转为普通程序进行审理。在2015年7月3日，依法由审判员魏**担任审判长，审判员王**、张**组成合议庭，对该案进行了再次公开开庭审理。原告委托代理人肖延权、夏**，被告江*、邓**及其共同委托代理人张**到庭参加诉讼，被告渠县兴**有限公司及委托代理人苗友建经本院传票合法传唤，无正当理由，拒不到参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称，2013年6月6日，原告以四川渠县第三建筑工程公司的名义与被告渠县兴**有限公司签订了工程承包合同，合同约定：由原告修建渠县丰乐乡场镇丰乐苑A、B、C、D四幢房屋，建筑面积约8000平方米，土建和外装饰工程实行大包干。原告于2013年6月开始动工，2014年3月，B幢完工交付，A幢修至四楼，C、D幢均修建至二楼。因被告未按合同约定支付工程款，原告无力垫资，故停工。施工图纸有改动，图纸是江*的叔爷改的，是他签的字。租赁的塔吊每月4600，租金5万多。现要求与被告解除合同，并要求被告退还保证金400000元，同时要求被告归还原告租赁的塔吊及支付被告使用塔吊的租金。

原告为支持自己的主张提交了如下证据：

1、企业名称变更通知。用以证明四川**筑公司更名为四川长和信达**公司，并依法登记；

2、工程承包合同。用以证明四川省长和信达**任公司与渠县兴**限公司建立承包丰乐苑工程合同关系，交付的保证金是履约保证金，不是质量保证金，质保金是工程款的2%；

3、四川长和信达**公司证明。用以证明夏**为该项目负责人；

4、A幢现状，江*签字，B、C、D幢照片7张。用以证明按合同完成二层以上，被告该付款，每平米460元；

5、吊车租赁合同，B幢塔吊照片。用以证明被告方2014年在使用塔吊，应支付费用；

6、收条一张。用以证明被告收取原告40万元保证金。

被告辩称

被告渠县兴**有限公司辩称，该施工项目是内部承包关系，由被告江*、邓**独立核算，自负盈亏。合同是属实的，其中涉及主要诉请，40万元保证金是质量保证金还是履约保证金不清楚。B幢已经修完成，B幢是否进行质量验收和结算不清楚，如没有，我方公司要督促另外二被告完善相关手续。否则，公司将停办一切手续，纠纷要解决好，包括安全问题。

被告渠县兴**有限公司未提交证据。

被告江*、邓**辩称：原告与被告签订了施工合同属实。收取40万元保证金属实，是质保金，但收据不是江*出具的，要求对收据进行字迹鉴定。且二被告已向原告拨付了工程款157万余元。而原告未按合同约定的一幢一幢修，ABCD全部开工。2014年5月至8月，政府修路，工程是停了的。在施工现场，被告看到原告未按图施工，修改施工图纸没有日期和签字，没有相关部门的手续，已要求原告整改后再继续修，原告没整改也没继续修。在审理中，被告江*、邓**提出对该工程进行质量鉴定。为了不烂尾，自己与另外的人签订了劳务合同。现同意解除合同，同时，原告没有按合同约定的要求修建，应承担违约责任，原告房子没修起，没有理由退还保证金。塔吊租金包含在工程款里的，自己不参与修建，自己对塔吊无管理权和使用权。塔吊可随时去拆除。

二被告为支持自己的主张，向本院提交了如下证据：

1、当事人身份证复印件。用以证明被告是适格主体；

2、工程承包合同。用以证明原告与被告签订了施工合同属实；

3、收条一张。用以证实江*、邓**向夏**支付的工程款152.975万元，含夏**在材料供应商那里的欠款，夏**的签字，共8张，26460元，二被告还的；

4、被告邓**与王*签订的劳务合同，落款时间2014年11月12日。用以证明2014年8月15之后，夏**不进场修建，无奈之下，另找的施工队伍来挽救这个工程；

5、现有的楼道只有10步梯子，每个梯子有高有低。用以证明楼道质量有问题，B幢没按图纸修，按图纸第二层应是3.6米高，应是12步梯子。有照片佐证；

6、现场用手可以把女儿墙扣下来。用以证明原告偷工减料；

7、A幢的结构改变，不是一根立柱拉上去，中间改了，想怎么修就怎么修。C幢的底楼，现浇板没按规范修，最高和最低相差7到8厘米，C幢二楼钢筋裸露，C幢圈梁是弯的，现场施工的立柱质量，底部弯曲，违反规范。用以证明夏**没有按图纸修建，减少圈梁和承重立柱，尺寸也没按合同约定修，存在严重违约。有照片佐证；

8、A幢的平面结构图，证明是整个立柱，圈梁是多少根，从图纸看原告是偷工减料，没按图纸修建。B幢建筑墙体说明，高1500MM，整体现浇，证明没按合同约定修建。C幢结构说明，图纸要求要横平竖直，实际修建是弯腰驼背，1至5层结构平面图，用以证明没按合同约定修建。有图纸和照片佐证。

经双方举证和质证，被告江*、邓**对原告所举的第1、2、3、4、6项证据真实性无异议，但对第2、4、6项证据的证明目的有异议。对第5项证据与本案无关。被告渠县兴**有限公司对原告的第1、3项证据无异议，对其它证据不发表质证意见。原告对被告江*、邓**所举的第1、2、3项证据无异议，对其它证据拟证目的有异议。

本院认为

本院经审查认为，原告所举第5项证据不能证明塔吊系被告在直接使用，不能达到原告的证明目的；对原告提供的的其他证据，客观真实，对其真实性予以采信。被告建设的房屋，未依法办理相关审批手续，属于违法建筑，江*、邓**所举的第5-8项证据，不能证明其辩解目的，本院不予采信；被告所举其他证据，原告无异议，予以采信。被告江*、邓**认可收到400000元保证金属实，但提出收据不是江*出具的，要求对收据进行字迹。但二被告收保证金属实，对收据进行字迹鉴定无实际意义本院依法不予准许。被告江*、邓**提出对工程进行质量鉴定，因系违法建筑，本院依法不予准许。

经审理查明，2013年6月6日，原告四川长和信达**任公司以四川渠县第三建筑工程公司的名义与被告渠县兴**有限公司签订了工程承包合同，合同约定：由原告修建渠县丰乐乡场镇丰乐苑A、B、C、D四幢房屋，建筑面积约8000平方米，土建和外装饰工程实行大包干。该工程于2013年6月开始动工，2014年3月B幢完工，被告江*、邓**系实际开发人已对此幢房屋进行销售。A幢修至四楼，C、D幢均修建至二楼。被告江*、邓**先后给原告支付工程款1529570元和材料款26460元，共计1556030元。因被告未按合同约定支付工程款，原告无力垫资，于2014年4月停工。2014年11月12日，被告邓**与王*签订合同，房屋由王*继续修建。

另查明，2013年6月20日，夏**向被告渠县兴**有限公司丰乐苑工程项目部交纳了400000元工程保证金，江*向夏**出具了收款收据。四川渠**程公司在2014年6月9日更名为四川省长和信达**任公司。争议工程项目未办理国土、建设、施工等审批手续。被告方是利用王**、王**、任**、胡**、李**五人的房屋进行联合开发。2013年9月，渠县国土局以非法占用集体土地为由对五户分别进行了处罚。

本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：”有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律和行政法规的强制性给定。”被告违反《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国建筑法》等相关法律、法规强制性规定，不依法办理土地使用、房屋建设、施工许可等手续，非法建设房屋，其与原告签订的房屋建设工程承包合同依法应认定无效，故被告与原告签订的施工合同属无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条”合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；……”之规定，对被告方取得的400000元保证金应当返还。原告没有直接证据证明被告欠其塔吊租金，其要求被告支付租金的请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，第五十八条的规定，判决如下：

裁判结果

一、原告四川省长和信达**任公司与被告渠县兴**有限公司所签订的工程承包合同无效。

二、被告渠县兴**有限公司、江*、邓**在本判决发生法律效力后十日内，返还原告四川省长和信达**任公司支付的履约保证金400000元；

三、驳回原告四川省长和信达**任公司的其他诉讼请求。

如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费7300元，保全费1270元，由被告渠县兴**有限公司、江*、邓**负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省**民法院。

裁判日期

二〇一五年八月十三日