宋**、吴某某犯贩卖毒品罪一案二审刑事裁定书

审理经过

云南**民法院审理镇雄县人民检察院指控原审被告人宋**、吴某某犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月26日作出（2015）镇刑初字第425号刑事判决。宣判后，二被告人均不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷并讯问了被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2015年5月23日中午，康*打电话向被告人吴某某购买20颗毒品甲基苯丙胺片剂（俗称马儿），吴某某遂打电话给被告人宋**联系，叫宋**将毒品带到镇雄县龙井路延长线，宋**携带毒品驾驶号牌为云A2E863的起亚轿车到龙井路延长线“起点”酒店门口后，吴某某坐上宋**的车并电话联系康*，康*和铁*上车后，康*拿事先准备好的人民币700元钱给宋**，宋**拿20颗甲基苯丙胺片剂给康*时，铁*亮明警察身份，对宋**实施抓捕，宋**下车逃跑时，被公安民警现场抓获，当场缴获毒品可疑物2.06克，毒资人民币700元。之后，公安民警得知宋**的车内藏有毒品，遂对宋**驾驶的车进行搜查，搜出毒品可疑物79.83克。经分别提取样品送昭通市公安司法鉴定中心鉴定，毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。

一审法院认为

原审法院根据上述查证事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第四款，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人宋**犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币50000元。二、被告人吴某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。三、涉案毒品81.89克、四部手机，依法予以没收。

二审请求情况

宣判后，二被告人均不服，向本院提出上诉。被告人宋**认为从其车中搜出来的毒品是其用来吸食的，不应当认定为其贩卖的，原判量刑过重，请求对其减轻处罚；其辩护人认为从宋**车上搜出的毒品可疑物79.83克不能认定为其贩卖的毒品，只能认定为是非法持有毒品，并认为在贩卖2.06克毒品中，被告人宋**是从犯，且案件存在特情引诱和特情介入，一审未认定宋**认罪态度好及坦白情节，未考虑涉案毒品客观上未流入社会，危害较小，认为原判对被告人宋**量刑过重。被告人吴某某提出其未涉及经济关系和物质利益，其行为不构成贩卖毒品罪。

本院查明

经审理查明，2015年5月23日中午，康*打电话向被告人吴某某购买20颗毒品“马儿”，吴某某遂打电话给被告人宋**联系，叫宋**将毒品带到镇雄县龙井路延长线“起点”酒店门口交易，宋**携带毒品驾驶号牌为云A2E863的起亚轿车到“起点”酒店门口后，吴某某坐上宋**的车，并电话联系康*，康*上车后以人民币700元向宋**购买20颗“马儿”，交易完毕时，被公安机关现场抓获，当场缴获毒品疑似物2.06克，毒资人民币700元。之后，公安干警又在宋**车内搜出毒品可疑物79.83克。经昭通市公安司法鉴定中心鉴定，毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。

认定上述事实，有证人康*、铁雕、余*、宋**、郎**的证言，辨认笔录及照片，搜查笔录，提取毒品记录，称量记录及照片，扣押决定书、扣押清单及照片，指认笔录及照片，毒品鉴定报告，户口证明，抓获经过，罚没收据及公安机关说明等证据在卷证实，被告人被告人宋**、吴某某对犯罪事实作了供述及辩解。

认定犯罪事实的证据，经一审庭审质证，证据来源合法，证明内容客观真实且与案件事实相关联，本院予以确认。

本院认为

本院认为，被告人宋**、吴某某违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吴某某帮助介绍贩卖毒品2.06克，其贩卖毒品数量为2.06克；被告人宋**贩卖2.06克毒品后，公安民警又在其驾驶的车内查获毒品79.83克，其贩卖毒品数量为81.89克。被告人宋**上诉认为提出，其被查获的毒品是其用于吸食而没有贩卖的意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳。辩护人提出宋**贩卖的毒品的数量应认定为2.06克，从车内查获毒品79.83克毒品属非法持有毒品的辩护观点，因被告人宋**贩卖毒品被公安机关抓获，公安民警又在其驾驶的车内查获毒品79.83克，从其车内查获的毒品也应认定为其贩卖的毒品数量，该辩护意见不能成立，本院不予采纳；其提出本案属特请引诱及宋**属从犯的辩护意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳；其提出宋**认罪态度较好且有坦白情节的辩护观点，因宋**供述犯罪事实避重就轻，且对其藏于车内的毒品也非宋**主动交待，该辩护意见亦不能成立，本院不予采纳；其提出毒品未流入社会、危害性较小的意见，本案涉案毒品因公安机关侦查及时未流入社会是客观事实，但并不能以此认为危害性较小，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，被告人宋**的法定量刑幅度为十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人不具备任何减轻处罚情节，原判对其的量刑已属法定最低刑。被告人宋**及其辩护人认为原判量刑过重的意见没有法律依据，本院不予采纳。被告人吴某某上诉认为其未涉及经济关系和物质利益，其行为不构成犯罪的意见，因吴某某为宋**贩卖毒品牵线搭桥，属共同犯罪，该上诉意见不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判审判程序合法、认定事实清楚、适用法律正确、量刑适当，应予维持。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二O一五年十二月十日