李**非法持有毒品罪一案二审刑事判决书

审理经过

维西县人民法院审理维西县人民检察院指控被告人李**非法持有毒品罪一案，于2015年9月23日作出（2015）维刑初字第34号刑事判决。宣判后，原审被告人李*不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月16日公开开庭审理了本案。迪庆州人民检察院指派检察员王**、张**出庭履行职务，上诉人李*及其辩护人吴**、和明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：被告人李**吸毒史。2014年12月18日凌晨，被告人李*驾驶云R50775面包车，与其亲属李*从下关轮流驾驶面包车到瑞丽，找到李*的朋友孙**。李*当日16时左右去武汉，面包车由李*使用。20日早李*驾驶面包车从瑞丽去贵州，在胜境关检查站因毒驾被查获后送盘县戒毒所进行强制戒毒，公安机关将面包车停放在平**出所，后面包车被李*之妻李**接回康*家中。李*回到家，29日晚接到孙**电话，30日10时左右，李*将面包车开到砖厂检查，从空气滤清器中发现两袋包装完好的“小*”红色片剂，李*拿了一小袋，剩余部分藏在母亲衣柜里，31日李*与高**一起吸食，2015年1月1日，李*驾驶面包车载高**去维西，在白济讯永安村杵打下组德维公路上被公安民警抓获，从李*身上搜出“小*”5包，从驾驶室门上的储物格中搜出“小*”1包，从李*身上及车上搜出的“小*”共1146片，净重110.5克。后李*之父李**根据李*的交代将李*藏匿在家中衣柜内净重856.5克的“小*”交给民警，李*持有“小*”总计967克。经对随机提取的四份“小*”鉴定，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，甲基苯丙胺成分含量分别为5.22%、5.02%、5.29%、5.08%。

原判认定上述事实的证据如下：DIAS线索来源、受案登记表、立案决定书，户籍证明，抓获经过、搜查笔录、现场检测报告书及照片、称量记录及照片、物证照片、鉴定意见、证人证言、被告人供述与辩解、调取证据清单、修车单据复印件、查车经过、情况说明、侦查试验笔录及照片、抓获现场及查获现场照片、车辆信息情况表、扣押物品清单、随案移送物品清单、搜查笔录、提取毒品记录、通话记录、云R50775面包车行动轨迹等证据。

原判根据上述认定的事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，以非法持有毒品罪，判处被告人李*有期徒刑十二年，并处罚金10000.00元；作案工具灰色面包车一辆、车钥匙一把、黑色手机一部依法没收，上缴国库；涉案毒品甲基苯丙胺967克，依法没收，由维西县公安局按相关规定处理。

二审请求情况

宣判后，原审被告人李*不服，向本院提出上诉称：1、原判认定其构成非法持有毒品罪错误，应构成窝藏、转移、隐瞒毒品罪；2、其供述出藏在衣柜里的疑似“小*”856.5克的行为应构成自首，一审法院认定是错误的；3、云R50775面包车是其父母出钱购买的，请求发还给其父母亲。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。上诉人李*的辩护人提出：1、李*的行为应被认定为窝藏、转移、隐瞒毒品罪；2、李*的行为属特别自首，即使不以自首论也依法可减轻处罚；3、本案所涉毒品数量虽大，但含量低，社会危害性随之减小；4、李*所有的云R50775号面包车不是供犯罪所用，依法不应没收；5、本案事实不清：（2015）维刑初字第34号刑事判决书第5页认定“2015年1月9日，李**将车从平**出所领取”，法庭调查表明“2015年1月1日，公安民警在白济讯乡永安村委会杵打下组抓获李*，当时李*驾驶着云R50775号面包车。不符合时间顺序，显属事实不清。6、李*的行为依法不构成运输毒品罪。

出庭履行职务的检察员提出：1、本案审判程序合法；2、原判认定事实清楚，定性错误，适用法律有误，本案中李*被当场查获运输毒品的行为应认定为运输毒品罪，而如实供述自己藏在家中毒品的行为应认定为非法持有毒品罪，属不同罪行，应当认定为自首。3、上诉人的部分上诉理由不成立，其一，上诉人李*不构成窝藏、转移、隐瞒毒品罪，其二，云R50775面包车作为作案工具，应当予以没收；4、鉴于上诉不加刑原则，建议二审法院维持原判。

（2015）维刑初字第34号刑事判决书第5页中将情况说明予以证实的内容表述为“2015年1月9日，李**将车从平**出所领取”，经查，属笔误，该情况说明应证实：2014年12月26日，李*之妻李**将云R50775号微型车从盘县公安局平**出所领走，本院予以更正。经二审审理查明的事实、证据与一审查明的事实、证据一致，本院予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人李*无视国家法律，明知是毒品而采用占有、携带、藏有的方式非法持有，数量达967克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。关于上诉人李*及其辩护人提出的原判定性错误，李*应构成窝藏、转移、隐瞒毒品罪的上诉理由及辩护意见，本院认为，窝藏、转移、隐瞒毒品罪是指行为人明知是毒品而故意为毒品犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品，以达到帮助其逃避司法机关的法律制裁，本案中，上诉人李*不知毒品来源，亦无证据证实其实施了帮助毒品犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品，帮助其逃避司法追查的犯罪行为，相反，上诉人李*在明知是毒品的情况下，取部分供自己吸食，剩余部分以携有、藏有的方式非法持有，已形成对该毒品事实上的支配，应以非法持有毒品罪追究其刑事责任，故该上诉意见及辩护意见，本院不予采纳。关于检察机关提出的上诉人李*使用交通工具将毒品从康普乡运往白济汛乡，使毒品所在地发生了转移，构成运输毒品罪，原审法院属定性错误的检察意见，本院认为，运输毒品罪的“运输”是指行为人为了贩卖、走私毒品或者以其他方式扩散毒品，或者为了帮助他人贩卖、走私毒品而将毒品从甲地带至乙地的行为，且运输毒品与走私、贩卖、制造毒品同是供选择使用的罪名，只有当运输毒品具有与走私、贩卖、制造毒品相当的危害性时才可以同罚，本案中，上诉人李*所持毒品并非其购买，亦无证据证实其运输毒品的目的，综观全案，上诉人李*携有、藏有毒品行为的社会危害性显然要低于走私、贩卖、制造毒品的危害性，不宜将其在运输工具上携带毒品的行为定性运输毒品罪，检察机关的该项检察意见，本院不予支持。上诉人李*归案后，如实供述出其在母亲衣柜里还藏有“小*”856.5克的行为，不是自首，但其归案后，如实供述自己的全部罪行，避免严重后果的发生，该行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，并综合考虑涉案毒品含量较低，本院决定对其从轻处罚。上诉人李*所有的云R50775灰色长安牌面包车不构成非法持有毒品罪的作案工具，依法予以发还。综上，原判认定上诉人李*犯非法持有毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但量刑不当，依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持维西县人民法院（2015）维刑初字第34号刑事判决的第一项中的对被告人李*的定罪、罚金部分及第二项对手机、涉案毒品的处理部分。即“被告人李*犯非法持有毒品罪，并处罚金人民币一万元”；“黑色手机一部依法没收，上缴国库，涉案毒品甲基苯丙胺967克，依法没收，由维西县公安局按规定处理”。

二、撤销维西县人民法院（2015）维刑初字第34号刑事判决的第一项中对被告人李*的量刑部分及第二项对面包车及车钥匙的没收部分，即对“被告人李*判处有期徒刑十二年”；“随案移送作案工具灰色面包车一辆，依法没收，上缴国库”。

三、上诉人（原审被告人）李**非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元（大写：人民币壹万元整）。

（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月1日起至2022年12月31日止，罚金限判决生效之日起十日内一次性缴纳。）

四、云R50775灰色长安牌面包车及车钥匙依法发还上诉人李*。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十二月二十八日