赵**贩卖毒品一案二审刑事判决书

审理经过

广西壮**人民法院审理田东县人民检察院指控原审被告人赵**贩卖毒品罪，于2014年11月20日作出（2014）东刑初字第268号刑事判决。原审被告人赵**，提出上诉。本院于2015年1月7日立案受理，2015年1月15日移送百色市人民检察院审阅案卷。本院依法组成合议庭，2015年1月29日、3月10日依法公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员梁**、武*出庭履行职务，上诉人赵**及其辩护人韦**到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2013年11月份间，被告人赵**从曾*（已判刑）处购买毒品后分小包贩卖给吸毒人员以此从中获利：一、2013年11月25日下午，被告人赵**在平马镇新百通的“三栋楼”附近出售一粒价值30元的海洛因毒品给吸毒人员赵*；二、2013年11月25日中午，被告人赵**在平马镇新百通的“格林特网吧”附近的小巷里出售一粒价值50元的海洛因毒品给吸毒人员黄*和李*；三、2013年11月25日下午，被告人赵**在田**民医院附近再次出售一粒海洛因毒品给吸毒人员黄*和李*。李*拿其一部手机用于抵押购买毒品，后于当晚用现金赎回；四、2013年11月26日中午，田东县公安局禁毒大队民警在田东县平马镇新百通“三栋楼”附近被告人赵**的住房内将其抓获，并从其后裤袋内查获7粒毒品可疑物及110元人民币。经过秤，该毒品可疑物共毛重0.7克、净重0.42克。经鉴定，从所送检的毒品可疑物中均检出海洛因。

原判认定上述事实的证据有：1、证人曾某、林*及证人赵*以及李*、黄*的证言笔录；2、辨认笔录；3、搜查笔录，暂时扣押（或冻结）财物收据，扣押物品、文件清单，移交毒品证明；4、过秤笔录、抽样检验笔录；5、百色市公安局物证鉴定所物证检验鉴定报告、鉴定意见通知书；6、照片说明；7、手机通话清单；8、现场检测报告、田东县公安局行政处罚决定书、田东县公安局强制隔离戒毒决定书；9、田东县人民法院（2010）东刑初字第133号、田东县人民法院（2013）东刑初字第30号刑事判决书；10、户籍证明；11、被告人赵**的供述笔录。

一审法院认为

原判认为，被告人赵**目无国法，明知是毒品海洛因而多次进行贩卖，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。被告人赵**曾因犯抢劫罪、抢夺罪分别于2010年9月2日和2013年1月29日被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，现又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、《最**法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决：一、被告人赵**犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元；二、随案移送的作案工具黑色中兴牌智能手机一部和微型电子秤一台，予以没收。

二审请求情况

上诉人赵**及其辩护人提出：1、上诉人赵**认罪态度好；2、有立功表现；3、上诉人赵**只向李*贩卖毒品二次，没有向黄*贩卖毒品，原判认定上诉人赵**向黄*和李*贩卖毒品二次，无事实依据；4、向多人贩毒或多次贩毒的，“可以”认定为情节严重，而不是“应当”，上诉人赵**向二人三次贩毒，贩毒数量较少，可以不认定情节严重。要求对上诉人赵**在三年有期徒刑以下处罚。

广西壮族自治区百色市人民检察院出庭检察员认为，一审判决认定上诉人赵**贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，上诉人赵**有立功表现，建议二审作出公正的判决。

本院查明

经二审审理查明：

2013年11月，上诉人赵**与曾*（已判刑）购买毒品后分小包贩卖给吸毒人员。（一）2013年11月25日下午，上诉人赵**在平马镇新百通的“三栋楼”附近出售一粒价值30元的海洛因毒品给吸毒人员赵*；（二）2013年11月25日中午，上诉人赵**在平马镇新百通的“格林特网吧”附近的小巷里出售一粒价值50元的海洛因毒品给吸毒人员李*；（三）2013年11月25日下午，上诉人赵**在田**民医院附近再次出售一粒海洛因毒品给吸毒人员李*，李*为购买该毒品将其一部手机抵押，当晚李*交毒资46元后赎回手机。（四）2013年11月26日中午，公安民警在田东县平马镇新百通“三栋楼”附近上诉人赵**的住房内将其抓获，并从其后裤袋内查获毒品可疑物七粒及人民币110元。经过秤，该毒品可疑物净重0.42克。经鉴定为海洛因。

上诉人赵**曾犯抢劫罪，2010年9月2日被田东县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2500元。因犯抢夺罪，2013年1月29日被田东县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。2013年8月25日刑满释放。

2013年12月11日，上诉人赵**协助公安机关在田东县“皇冠假日酒店”附近抓捕曾*，随后在曾*的卧室查获毒品海洛因净重4.26克。

本案二审庭审中，检察员向法庭举证田东县公安局禁毒大队2015年1月30日情况说明，证实上诉人赵**协助公安机关在田东县“皇冠假日酒店”附近抓捕曾某。本案所采用的证据均经一审、二审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。

对上诉人赵**及其辩护人的辩护意见，本院评判如下：

对于上诉人赵**及其辩护人提出上诉人赵**有立功表现的辩护意见，经查，上诉人赵**协助公安机关抓捕曾*，符合《最**法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条应当认定为有立功表现的规定。该辩护意见成立，予以采纳。

对于上诉人赵**及其辩护人提出上诉人赵**只向李*贩卖毒品二次，没有向黄*贩卖毒品，原判认定上诉人赵**向黄*和李*贩卖毒品二次，无事实依据的辩护意见，经查，证人李*、黄*的证言和上诉人赵**的供述均证实是李*分别二次与赵**联系并购买毒品的。该辩护意见成立，予以采纳。

对于上诉人赵**及其辩护人提出向多人贩毒或多次贩毒的，“可以”认定为情节严重，而不是“应当”，上诉人赵**向二人三次贩毒，贩毒数量较少，可以不认定情节严重的辩护意见，经查，上诉人赵**向二人三次贩卖毒品海洛因三粒，被公安民警抓获后从其后裤袋内查获毒品海洛因七粒，净重0.42克，符合《最**法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项多次贩卖毒品的，可以认定为情节严重的规定。该辩护意见不成立，不予采纳。

本院认为

本院认为，上诉人赵**无视国家法律，多次贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人赵**曾犯抢劫罪、抢夺罪分别于2010年9月2日、2013年1月29日被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，应当从重处罚。上诉人赵**归案后认罪态度好，可以从轻处罚。上诉人赵**有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。本案二审审理期间，上诉人赵**已向一审田东县人民法院缴纳罚金人民币5000元，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。综上，根据上诉人赵**犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及其认罪态度，本院决定对上诉人赵**从轻改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最**法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项、《最**法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、撤销广西壮族自治区田东县人民法院（2014）东刑初字第268号刑事判决；

二、上诉人（原审被告人）赵**贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月27日起至2016年11月26日止。）

三、随案移送的作案工具黑色中兴牌智能手机一部和微型电子秤一台，予以没收。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年四月十日