刘*与刘**民间借贷纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人刘*因与被上诉人刘**民间借贷纠纷一案，不服奎屯市人民法院（2015）奎民初字第7号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月5日公开开庭进行了审理。上诉人刘*的委托代理人袁**、被上诉人刘**的委托代理人王**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审原告诉称

刘**原审诉称：2014年5月1日，王**因装修用钱向其借款10万元，双方约定于2014年8月1日前还清，刘*对该笔借款进行了担保。借款到期后，王**未予还款，刘*作为担保人也未偿还借款。请求：1、刘*偿还借款10万元；2、支付律师代理费5000元；3、本案诉讼费由刘*承担。

被上诉人辩称

刘*未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。

原审法院查明：2014年5月1日，王**因装修向刘**借款10万元，约定2014年8月1日前还款。刘*为该笔借款的保证人。上述款项到期后，至今未还，刘**遂起诉。另查明，因本次诉讼支付律师代理费5000元。

原审法院认为，债务应当清偿。王*某向刘**借款10万元有借条为证，双方之间形成民间借贷关系。刘*作为保证人，在借条中未写明保证方式，视为连带保证，应对10万元借款承担连带清偿责任。故刘**要求刘*偿还借款10万元，事实清楚，证据充分，予以支持。刘**主张的律师代理费5000元，系因本次诉讼产生的实际损失，予以确认。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十六条、第十八条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、刘*于判决生效之日起十日内偿还刘**借款10万元；二、刘*于判决生效之日起十日内赔偿刘**律师代理费5000元。案件受理费1200元，由刘*负担。

刘*不服原审判决，向本院提起上诉称：1、借款人王*某书写证明承诺借款由其本人偿还，原审认定事实错误。2、原审判令由其承担律师代理费，没有法律依据。综上，请求：1、撤销原判，依法驳回刘**的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由刘**承担。

针对刘*的上诉请求及理由，刘**答辩称：本案借款没有约定担保方式，其可以选择借款人或担保人偿还借款。借款到期后，王**和刘*均没有按期偿还借款，由此产生的律师费应对方承担，且其在原审已提供代理合同及相关发票。原审认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。

本院查明

经本院审理，对原审法院查明的事实予以确认。

本院另查明：主债务人王*某涉嫌犯罪在奎屯市看守所在押。

本院认为

本院认为，本案争议焦点是：刘**要求刘*偿还借款的理由能否成立。

《中华人民共和国担保法》第六条规定：“保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”。本案中，刘**持借条要求保证人刘*偿还借款，刘*对该借条的真实性不持异议，但其辩称该借款应由王*某本人偿还，刘**对此不予认可。根据庭审调查情况，主债务人王*某在借款合同履行期内没有履行义务，且本案没有保证人可免除保证责任的情形，刘*应依据借条的约定，对该笔借款承担连带保证责任。因此，刘**要求刘*偿还借款的理由成立，本院予以支持。关于律师代理费承担问题法律并无禁止，原审判令由刘*负担并无不当。另，刘*在承担还款责任后，可向主债务人王*某行使追偿权。

综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费2424元，由刘*负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年六月十日