原告（反诉被告）河南省**有限公司诉被告河南**限公司合同纠纷一案民事二审判决书

审理经过

原告（反诉被告）河南省**有限公司（以下简称北**团）诉被告河南**限公司（以下简称河南邦*）合同纠纷一案，本院于2014年8月29日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2014年12月20日作出（2014）临民北初字第195号民事判决书，被告（反诉原告）河南邦*不服判决，提起上诉。漯河**民法院于2015年6月14日作出（2015）漯民终字第515号民事裁定书，裁定撤销原判、发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）北**团的委托代理人崔**、王**，被告（反诉原告）河南邦*的委托代理人陈**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告（反诉被告）北**团诉称及反诉辩称：2004年春，为了扩大企业影响，北**团花费10万元在京广铁路临颍段与省道S329交汇处的涵洞桥两侧安装了广告牌。2008年5月，河南邦*未经北**团同意，擅自拆除北**团的广告牌，并安装广告设施，给我公司造成10万元的经济损失。2008年5月29日，北**团与河南邦*签订户外广告发布合同，合同约定有效期3年，价金18万元。2011年5月29日合同到期后，双方约定无偿使用一年。我公司先后分4次给河南邦*汇款23万元，扣除18万元，河南邦*仍多收我公司广告费5万元。按照合同约定，河南邦*应对毁损广告及时维护和修复，但2009年12月至2013年12月底，河南邦*严重违约、失职，我公司多次要求河南邦*履行义务，河南邦*先是承诺尽快维修，但迟迟不予履行。无奈我公司只好自行维护，为此花费54133元。2014年8月中旬河南邦*无事生非，其私自拆除原告广告画，并据为已有。为此特提起诉讼，诉请依法判令河南邦*停止侵权，赔偿广告牌制作安装费10万元、维修费54133元，退还多收广告费5万元，经济损失10万元以上共计304133元；判令河南邦*返还北**团的广告画面，不能返还的照价赔偿；诉讼费由河南邦*有限公司承担。同时北**团辩称其不拖欠河南邦*广告费。河南邦*称2011年5月29日后按每年5万元支付广告费与事实不符。河南邦*主张违约金及利息没有依据，请求依法驳回河南邦*的反诉请求。

被告（反诉原告）河南邦*辩称及反诉称：1、本案案由为财产损害赔偿纠纷，本案仅应当审理侵权产生的纠纷，而北**团诉请”维修费、多收广告费”不在本案的审理范围之内。2、”赔偿广告牌制作安装费10万元，维修费5.4133万元、退还多收广告费5万元”的诉请均超过诉讼时效。3、河南邦*没有实施侵权行为，北**团主张赔偿安装费10万元、经济损失10万元均没有事实与法律依据。2008年5月份河南邦*没有拆除北**团广告牌。2014年8份由于北**团欠付广告发布费，经催要，河南邦*为维护自身权利才将广告画面去掉。4、根据双方签订的合同第9条第2项约定，河南邦*未收到北**团关于损毁的通知，对维修费用不予认可。5、关于退还广告费问题，该5万元费用是北**团支付2012年度的广告费，至今北**团还欠2年多的广告费，不存在退费问题。6、由于北**团欠付部分广告费用，待该部分费用支付完毕后，河南邦*再返还广告画面。7、2008年5月29日河南邦*与北**团签订《户外广告发布合同》，合同签订后，反诉人如约履行了广告发布义务，北**团未按合同约定履行付款义务，在合同约定发布期限届满之后，北**团仅支付了河南邦*10万元。后双方经协商同意北**团继续支付已欠的8万元广告费的基础上，按每年5万元的广告费用续签双方的合同。截止2014年7月29日止，北**团共计拖欠广告费10.83万元，利息1.0479万元，违约金1.083万元。为此特提出反诉，要求北**团支付拖欠的广告费10.83万元及利息1.0479万元，北**团支付违约金1.083万元，反诉费由北**团承担。

本院查明

经审理查明：2004年，原告和有关广告公司签订协议，在铁路涵洞桥两侧安装了广告牌，发布公司广告。原告诉称，2004年挂广告时已经征得铁路部门同意。河南邦*分别于2008年3月28日、2011年5月7日和铁路部门签订《郑州铁**段桥涵设备加挂广告协议书》，合同期分别从2008年5月8日至2013年5月7日、2011年5月8日至2020年5月7日。2008年5月份，北**团原使用的广告牌被拆掉。同年5月29日，北**团作为甲方，河南邦*作为乙方，签订了格式填充合同《户外广告发布合同》，其中合同约定：”……四、广告发布期限：2008年5月29日至2011年5月29日止。五、广告发布费金额：金额共18万元……。六、付款：广告画面上去后支付现金壹拾万元整，2009年5月29日支付肆万元整，2010年5月29日支付现金肆万元整。……八、甲方的权利和义务：1、甲方应履行如约支付广告费的义务。……3、本合同约定的广告发布期限界满后，甲方在同等条件下享有优先续约权，但是甲方应在广告发布期限届满前60日内书面通知乙方并协商续约的条款，否则视为甲方放弃优先续约权。九、乙方的权利和义务：……2、乙方负责广告发布期间户外广告媒体的安装、维护和日常保养，对于发布期间发生的损毁，甲方应及时通知乙方并在3日内修复。……十二、违约责任：1如甲方未按本合同约定支付首期款，……甲方应每日按逾期金额的10‰向乙方支付滞纳金；如甲方在本合同约定的付款期限届满15日内仍未向乙方付款，乙方有权单方面解除合同，甲方应向乙方支付本合同约定的广告发布费总额10%的违约金；如甲方要求继续履行本合同，则起止日期以本合同约定的日期为准；因此给乙方造成损失的，甲方还应承担赔偿责任。……3、如甲方按照约定提供相关资料后，乙方未能按双方约定发布广告时，逾期15天之内，乙方按日向甲方支付广告发布费的5‰作为违约金，逾期超过20天，甲方有权解除本合同，乙方应向甲方支付本合同约定的广告发布费总金额5%的违约金；如乙方要求继续履行本合同，经甲方同意，合同继续履行，广告发布时间顺延，乙方按广告发布费的5‰向甲方支付违约金；因此给甲方造成损失的，乙方还应承担赔偿责任。……”合同签订后，河南邦*如期将北**团的广告画面发布。北**团分别于2009年11月11日支付9万元，2010年8月24日支付1万元，2011年7月21日支付3万元，2012年5月20日支付10万元。2011年5月29日合同到期后，双方未再签订书面合同。北**团称，（合同）2011年5月29日到期，但期满后双方达成口协议，我方再支付5万，用到2020年5月7日。河南邦*称，没有签书面合同，广告费每年5万，具体时间参照之前的合同。2014年8月份河南邦*将北**团的广告画面撤掉。双方因合同履行期间、广告费用无法达成一致意见发生纠纷。

另查明：1、北**团称其在争议涵洞桥两侧原有两个广告发布架被河**君无故拆掉，为此损失10万元，要求河**君赔偿，河**君不予认可，北**团未提供河**君拆掉广告发布架的有关证据材料。

2、北**团称其公司因河南邦*未尽到维护修复义务，为了企业形象，北**团无奈自己进行维护，花费39133元，要求河南邦*予以赔偿，并提供了有关画面损毁情况照片及维修凭证，河南邦*对此不予认可，提出未接到北**团的通知，而且其公司进行过维护，提供了两份共计1800元的支付维修费用收据。对此，北**团不予认可。北**团提供维护费用中有15490元正规票据。

3、北**团称2013年12月19日，北**团花费15000元重新制作了广告画面张贴发布广告，河南邦*在未和北**团协商及通知的情况下，擅自将北**团的广告画面撤掉，河南邦*对于撤掉画面予以承认，但是提出由于北**团欠付部分广告费用，待该部分费用支付完毕后，河南邦*再返还广告画面。

4、河南邦*反诉北**团因未及时支付广告费而承担的违约责任，即2012年5月30日至2014年8月30日的广告费10.83万元及利息10479元，违约金1.083万元，并承担反诉费。对此反诉内容，北**团称不拖欠河南邦*广告费，每年5万元广告费与事实不符，河南邦*主张的违约金及利息也没有依据。

5、庭审后，双方诉争广告位悬挂上了”浙商**公司”的广告牌。

本院认为

本院认为：北**团与河南邦*于2008年5月29日所签订的合同是在双方自愿基础上签订的合法有效的合同，双方对该合同均无异议。2011年5月29日合同到期后，双方未再签订书面合同。北**团称，（合同）2011年5月29日到期，但期满后双方达成口头协议，我方再支付5万，用到2020年5月7日。河南邦*称，没有签书面合同，广告费每年5万，具体时间参照之前的合同。2014年8月份，双方发生纠纷。2011年5月29日至2014年8月份长达三年间，北**团支付了5万元，河南邦*也未向北**团主张其它费用，足以说明广告费并非河南邦*所主张的每年5万元，因此本院采信北**团的主张。北**团要求河南邦*支付39133元维修费用，河南邦*虽不认可，但承认其负有维修责任。北**团主张维修费用39133元，仅提供了15490元的正规票据。因河南邦*负有维修责任，本院对15490元的维修费予以支持，超出部分不予支持。北**团称其制作广告画面花费了15000元，画面现被河南邦*扣留。河南邦*对画面扣留一事也予以承认。河南邦*擅自将北**团的广告画面扣留，于法无据，应当予以返还。北**团诉请法院判令河南邦*停止侵权、赔偿（2004年北**团所立广告牌）广告牌制作费10万元，因不属合同纠纷，本案不予处理。北**团诉请河南邦*退还多收广告费5万元、经济损失10万元，证据不足，本院不予支持。关于河南邦*反诉北**团违反合同，要求北**团支付拖欠广告费10.83万元及利息1.0479万元、违约金1.083万元，双方当事人庭审中都认可续签合同，没有书面合同，只有口头协议，表明双方对合同的履行情况达成了共识。但双方对于口头协议的内容各执一词，从庭审中双方的陈述可以表明，双方都同意北**团继续使用此广告位进行广告发布，在产生纠纷前河南邦*三年来未向北**团追要过广告费，表明对北**团长期使用广告位的认可，北**团的陈述与事实相符，河南邦*的陈述存在合理怀疑。因此，河南邦*的反诉不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条，《中华人民共和国物权法》第三十四条的规定，经审判委员会研究，判决如下：

裁判结果

一、被告河南**限公司于本判决生效后十日内赔付原告河南省**有限公司维修费15490元。

二、被告河南**限公司于本判决生效后十日内返还原告河南省**有限公司的广告画面。

三、驳回原告河南省**有限公司的其他诉讼请求。

四、驳回反诉原告河南**限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本诉案件受理费5860元，由河南省**有限公司负担4860元，由河南**限公司负担1000元。反诉案件受理费1446元，由河南**限公司负担。

如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省**民法院。

裁判日期

二〇一六年二月十八日