李**诉李**、韩书中、侯**承揽合同纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人李**因与被上诉人李**、原审被告侯**、韩书中承揽合同纠纷一案，不服新乡市凤泉区人民法院（2009）凤民一初字第347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年4月1日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明：2008年3月6日，李**以辉县市城**限责任公司第六分公司的名义与河南宏**限公司签订建设工程施工合同，承包该单位的机加工车间厂房，承包范围是土建、钢结构屋架，包工包料。2008年6月21日，李**与李**签订钢构施工合同，约定工程总造价247509元，一次性包死，并对工期、质量标准、付款方式等进行了约定。双方认可涉案工程于2008年12月31日完工，完工后未进行验收，李**称建设方已于2009年3月份开始调试设备，具体的使用时间不详。截至2009年4月29日，李**共支付工程款189500元。在施工中，李**替李**购买价值19721元的钢材，李**付李**16000元，欠3721元未付。2009年1月20日，李**向李**出具收据1份，内容是“李**钢构工资247509元，注：本价格未扣除前期付款和后期借款，落实后据实结算。(09.1.20号借李20000元记工资款)落实后价格按月息1分计算”。因李**工地用钱，从李**处借款，2009年4月18日，欠6250元利息未付，侯**向李**出具内容为“今借到李**利息陆仟贰佰伍拾元整(6250元)”借条1份，李**同意与工程款一并结算。综上，李**共欠李**67980元未付。

一审法院认为

原审法院认为：李**与李**之间形成承揽合同关系。李**按照约定履行了义务，李**没有及时付清报酬，属违约行为。工程造价为247509元，扣除已付189500元，尚欠58009元，加上欠付的材料款3721元及借款利息6250元，共欠67980元未付。李**于2009年1月20日出具收据称欠款落实后按照月息1分计息，不违反法律规定，予以支持，利息从2009年4月30日起计算，其中，6250元是借款利息，不应再计算利息，5％质保金12375.45元，应当从工程完工后一年期满支付，不应计算利息，下余49354.55元，按照月息1分，计算至本判决确定的给付之日止。李**要求计算增加的工程量，证据不足，不予支持。李**要求侯**、韩书中承担民事责任，证据不足，亦不予支持。李**称钢构工程存在接头未焊接、钢瓦接头扣接不严实等问题，委托他人维修并支付维修费用18110元，因工程已经使用，李**该项请求，不予采信。原审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决：一、限李**于本判决生效后十日内支付李**67980元并支付利息(以49354.55元为基数，按照月息1分，从2009年4月30日起计算至本判决确定的给付之日止；)；二、驳回李**其它的诉讼请求；三、驳回李**的诉讼请求。案件受理费2250元，反诉费348元，合计2598元，由李**负担750元，李**负担1848元。

上诉人诉称

李**上诉称：1、李**于2008年8月20日收到钢板材料款72097元，原审未予认定错误，该款应当从工程款中扣除；2、在李**施工期间，李**为其垫付氧气、煤气等材料款5942元，依据合同约定，该费用应当由李**负担；3、在质保期内，出现了质量问题，李**多次通知李**维修，李**始终不履行维修义务，李**不得不与他人签订维修协议并支付修复费用18110元，该费用应由李**承担。请求撤销原判，依法改判。

被上诉人辩称

李**辩称：原审判决正确。请求驳回上诉，维持原判。

原审被告侯**未答辩。

原审被告韩*中辩称：1、2008年8月20日钢板材料款72097元，是韩*中给李**，李**打的条；2、李**于2009年1月20日出具价格证明时已注明本价格未扣除前期付款和后期借款，落实后据实清算；3、现在工程仍存在质量问题，李**应承担修复义务。

李**在二审提交其代理人向李**发出的律师函及国内特快专递邮件详情单（回执联）一份，证明李**收到律师函后不履行维修义务。李**对其在邮件回执单上的签名无异议，但称其收到的律师函与李**向法庭提交的函内容不一致。因李**未提供其收到的函件，对其异议，本院不予支持。

本院查明

本院经审理查明：李**委托河南**事务所于2009年7月25日向李**发出律师函，要求李**对其承揽的工程进行维修，李**于2009年7月27日收到该通知，但未履行修复义务。本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实相同。

本院认为

本院认为：当事人对案涉2008年8月20日《证明》的证明对象主张不一致。李**主张该证据证明李**从会计处取款72097元的事实，李**则称李**与韩书中一起去购买钢材，韩书中支出钢材款72097元，李**为取走发票应韩书中的要求出具证明，该证据仅证明支出钢材款72097元的事实。依据双方签订的施工合同，提供钢材是李**的义务，从该证据内容看，不能证明双方存在收款、付款行为，结合本案其他事实，李**代李**购材料共计款19721元、李**于2008年8月20日之后尚向李**偿付材料款16000元，故李**主张该《证明》所涉款项应从李**的工程款中抵扣的上诉理由不成立，本院不予支持。李**上诉称为李**垫付材料款5942元，证据不足，本院亦不予支持。涉案工程虽已交付使用，但在质保期内出现质量问题，李**仍有保修义务，双方在合同中明确约定质保期为一年，因李**于2009年7月27日收到维修通知后不履行修复义务，故对其请求支付的工程款中关于质保金部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持新乡市凤泉区人民法院（2009）凤民一初字第347号民事判决第二项、第三项；

二、变更新乡市凤泉区人民法院（2009）凤民一初字第347号民事判决第一项为：李**于本判决送达后十日内向李**支付工程款49554.55元及利息（以49554.55元为基数，自2009年4月30日起至本判决确定的给付之日止，按照月息1分计息）。

如李**未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审本诉案件受理费2250元，反诉案件受理费348元，合计2598元，由李**负担1098元，李**负担1500元；二审案件受理费2375元，由李**负担375元，李**负担2000元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二○一○年九月十日