张**与张**、张**等提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人张**、张**与被上诉人张**及原审被告牛**，原审第三人王**提供劳务者受害责任纠纷一案，张**于2012年8月24日向伊川县人民法院提起诉讼，请求判令：张**、张**、牛**赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计ll189O.04元。原审法院经审理于2013年11月11日作出（2012）伊三民初字第296号民事判决，牛**不服该判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月10日作出（2014）洛*终字第3025号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。原审法院重审受理后，依法另行组成合议庭，并追加王**为原审第三人进行重新审理，于2015年7月13日做出（2015）伊民重初字第6号民事判决，张**、张**不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月5日公开开庭进行了审理。上诉人张**、张**的共同委托代理人张**、邓**，被上诉人张**及其委托代理人马*，原审被告牛**的委托代理人王国防、蔡**到庭参加了诉讼，原审第三人王**经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法进行缺席审理，本案现已缺席审理终结。

一审法院查明

原审法院审理查明：2012年5月10日，牛**作为乙方与王**作为甲方签订工程施工协议，王**将曲沃县史村镇洗煤厂钢结构厂房的制作安装承包给牛**。该工程总造价510000元，在该协议书中第十三条补充约定中约定，在施工期间发生所有的安全事故由乙方全部承担与甲方无关。但牛**作为工程承包方没有相应的施工资质，牛**承包该项工程后，因需劳务人员，即将该工程的劳务用工发包给张**和张**兄弟二人，双方未在拟好的协议书上签字。张**、张**即组织人员进行劳务施工，包括用车将张**拉到该工程工地，用其做饭及干活等。2012年7月24日上午，张**在该工程工地干吊拉梯形钢梁时，被掉拉绳索上拴的铁疙瘩撞击嘴部受伤，张**将张**送往史村镇卫生院进行治疗，因张**伤情严重，即将其转入曲沃县中医药进行治疗。张**伤情诊断为：下颚骨粉碎性骨折。2012年7月25日，张**家人将其送入伊**民医院治疗59天，于2012年9月22日出院。在张**住院期间，张**代张**向伊**民医院预交了费用8400元，并支付专家手术费2000元。张**在住院治疗期间自行向伊**民医院预交费用4700元，对上述预交医疗费用，因张**预交费票据系2015年5月14日提交，后通知张**持票到伊**民医院结算，医院答复为时间过长，系统已升级已无法正常予以结算。张**出院后于2013年10月21日经河南中允司法鉴定中心以豫中允司鉴中心（2013）临鉴字第8号司法鉴定意见书鉴定张**属八级伤残，并评估其后期医疗费需600O元左右。另查明，在张**、张**承包该工程劳务期间，张**先后于2012年5月16日、5月30日、6月18日、7月l3日、7月26日、8月5日、8月13日七次接受牛**给付的工程款27000元，并由其向牛**出具收据7张，写明收到工程款。该27000元由其向所雇佣劳务人员发放工资及用于伙食开支，其中包括向张**发放工资40O元。

一审法院认为

原审法院认为：张**以给张**、张**提供劳务期间身体受到伤害为由，要求张**、张**赔偿损失，理由正当，应子支持。牛**以该工程系王**发包，应追加王**为第三人理由成立，王**将该工程承包给没有相应资质的个人承建施工，应承担相应的法律责任。张**、张**辩称二人系介绍人并非劳务承包人，因张**在牛**处领取工程款2700O元，并用于发放雇佣人员的劳务工资支出及伙食开支，其中亦向张**发放工资，事发后张**、张**亦将张**送往医疗单位并预付了部分医疗费用，至今仍保存其预付的医疗费用票据未交付张**结算，故应认定张**、张**系共同承包该工程的劳务项目，并雇佣张**为其劳动，对张**的损失应承担相应的赔偿责任。张**称张**为其预交的医疗费及专家手术费中存在l000元和100元不实的情况，因该票据在张**手中掌管，在专家手术费证明中亦有张**签字，张**无证据证明其事实成立，不应予以认定。张**、张**称曾在张**治疗期间用自家的车费用90O元及给付张**伙食费l6OO元，张**称系单方白条，未签名不予认可，故无法予以认定。张**身体受到伤害后造成的经济损失为：预付医疗费及专家手术费15l00元，误工费144O7.6O元（建筑业29054元／年÷365×18l天），住院期间伙食补助费1770元（59天×3O元／天），营养费59O元（59天×1O元／天），护理费3822．6l元（59天×张**主张的64.79元／天），张**主张的伤残赔偿金39642.18元，被扶养人生活费1851.41元，交通费5OO元，符合法律规定，原审法院予以确认，上述费用合计为77683.8O元。对此经济损失张**因在施工中不注意自身安全，存在违规操作绳上拴系铁物行为，自身应承担1O%，计款7768.38元，其余损失因由牛**、张**、张**承担，王**对张**、张**的赔偿数额应承担连带赔偿责任。张**要求张**、张**赔偿精神损害抚慰金20000元，根据当地居民平均生活水平，应酌定为10000元为宜。张**要求张**、张**赔偿二次手术费650O元，因该部分费用至今尚未发生，张**可在该费用实际发生后另外主张，故该项评估费用700元张**自己承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最**法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、牛**于判决生效后十日内赔付张**各项损失77683.80元的45%，计款34957.71元及精神损害抚慰金5000元，共计39957.71元。二、张**、张**于判决生效后十日内共同赔偿张**各项损失77683.8O元的45%，计款34957.71元及精神损害抚慰金5000元，共计39957.71元。赔付时应扣减其己预交的医疗、手术费用l040O元，应再赔付29557.71元。三、王**对上述第一条、第二条款项承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回张**的其他诉讼请求。一审案件受理赞1000元，鉴定费140O元，共计2400元，牛**负担1100元，张**、张**负担110O元，原告张**负担200元。

上诉人诉称

宣判后，张**、张**不服原审判决，向本院提起上诉称：1、原审判决认定事实不清，张**、张**不是张**的雇主，不应承担张**损失的45%和5000元精神损害抚慰金。本案中，牛**安排张**在工地上负责干活，张**在工地上干活期间没有给张**发过工资，只给了张**400元的生活费。牛**没有将工程转包给张**、张**，张**是牛**雇佣的工人。张**在工地上受伤后，张**出于亲情关系将张**送到医院治疗并给付部分医疗费。在原审审理中，牛**已经明确否认将本案工程转包给张**、张**，后牛**又为了推卸责任而反悔。2、原审判决证据不足。原审判决认定牛**将本案工程的劳务部分承包给张**、张**缺乏证据。张**从牛**处取得27000元钱是给工人们的预支款和伙食费而不是工程款。综上，请求二审法院依法改判。

被上诉人辩称

张**答辩称：本案的工程劳务部分是张**、张**承包的。张**亲自开车将张**送到工地上负责干活和做饭，张**的工资由张**发放，工程款由张**与牛**结算。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应依法予以维持。

牛**答辩称：本案的工程劳务部分牛**已经转包给了张**、张**，张**是由张**、张**雇佣的。

王**未到庭陈述。

本院查明

本院经审理查明的事实与原审判决认定事实基本一致。

本院认为

本院认为：本案中，王**将本案工程承包给没有相应资质的牛**承建施工，牛**将该工程的劳务部分分包给张**、张**。张**、张**雇佣张**在工地干活，后张**在工地干活期间发生本案事故。张**、张**上诉主张其二人并非本案工程的劳务承包人，本院认为，其上诉主张不能成立。从本案已经查明的事实可以看出，张**先后七次接受牛**给付的工程款共计27000元，并向牛**出具收据7张，写明收到工程款，其中张**于2012年8月13日出具的收据上明确写明：“工程款全部已付清”，该27000元由张**向工地劳务人员发放工资及用于伙食等开支，其中包括向张**发放工资40O元。张**用车将张**拉到工地干活，本案事故发生后，张**、张**将张**送往医院住院治疗并预付部分医疗费用，张**、张**虽然对其系劳务承包人的身份予以否认，但是对于上述事实并没有合理的解释，故原审法院依据本案的实际案情及相应证据，认定张**、张**系本案工程的劳务承包人，并判令其承担张**损失的45%和5000元的精神损害抚慰金，并无不当。综上，张**、张**的上诉请求及理由缺乏事实和法律依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序并无不当，本院依法予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费296元，由上诉人张**、张**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十一月二十五日