王*走私、贩卖、运输、制造毒品罪二审刑事判决书

审理经过

浙江省**人民法院审理鹿城区人民检察院指控原审被告人王**贩卖毒品罪一案，于2015年1月9日作出（2015）温鹿刑初字第5号刑事判决。抗诉机关即原公诉机关温州市鹿城区人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市人民检察院指派代理检察员张*出庭支持抗诉，原审被告人王*及其辩护人蔡**到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原审判决认定，2014年10月11日20时许，被告人王*在温州**溪大道与双丰大道交叉口附近，以人民币5000元的价格向盛*出售了48.36克甲基苯丙胺（冰毒），被当场抓获。

认定上述事实的证据有，被告人王*的供述，证人盛*、王*的证言，辨认笔录，手机通话记录，扣押物品清单、照片，发还物品清单，理化检验报告，到案经过，户籍证明，以及查获的毒品、毒资5000元及作案工具手机一只等。

原判认定被告人王**贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产25000元；随案移送的作案工具手机一只，予以没收。

抗诉机关鹿城区人民检察院抗诉及温州市人民检察院出庭意见认为，原判适用附加刑不当，应依法改判。

二审答辩情况

原审被告人王*辩称毒品交易尚未完成，犯罪情节较轻，请求减轻附加刑数额。辩护人提出本案存在特情引诱，毒品已收缴，王*认罪态度好，请求二审对主刑和附加刑均从轻改判。

本院查明

经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。在案证据证实本案系群众举报并协助抓获王*，不属于法律规定的特情引诱，辩护人关于本案存在特情引诱的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。

本院认为

本院认为，原审被告人王*违反国家毒品管制法规，贩卖较大数量的甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。原判鉴于王*能坦白，涉案毒品已查获未流入社会造成实际危害，已对其酌情从轻判处。辩护人再以上述理由要求二审从轻改判，理由不足，不予采纳。原判定罪准确，审判程序合法，主刑量刑适当，但根据刑法规定，附加刑应适用罚金而不是没收个人财产，原判附加刑适用错误，应予纠正。抗诉机关的抗诉意见符合法律规定，应予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持浙江省温州市鹿城区人民法院（2015）温鹿刑初字第5号刑事判决的第二项判决，即移案移送的作案工具手机一只，予以没收。

二、撤销浙江省温州市鹿城区人民法院（2015）温鹿刑初字第5号刑事判决的第一项判决，即被告人王**贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币25000元。

三、原审被告人王**贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币25000元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月12日起至2026年10月11日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年四月三日