山东**限公司与涂倩倩劳动争议二审民事判决书

审理经过

上诉人山东**限公司（以下简称卓**司）因与被上诉人涂倩倩劳动争议一案，不服济南市槐荫区人民法院（2015）槐民初字第1127号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月14日公开开庭审理了本案。上诉人卓**司的委托代理人李*、林**，被上诉人涂倩倩的委托代理人于连*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院认定：2013年5月14日，涂倩倩到卓**司工作，工作岗位为办公室文员。2014年9月涂倩倩怀孕。2014年10月开始，涂倩倩不能正常工作，2014年10月出勤23天。11月5日，卓**司向涂倩倩送达解聘通知书，此后涂倩倩未再到卓**司工作。

后涂倩倩向济南市槐**仲裁委员会（以下简称槐荫仲裁委）提出仲裁申请书，要求卓**司：1、支付自2013年6月14日至2014年5月14日未签订书面劳动合同的双倍工资24200元。2、支付2014年10月份工资3000元。3、撤销“解聘通知书”的解聘决定，依法恢复劳动关系。

2014年12月10日，槐荫仲裁委作出济槐劳人仲案（2014）185号《仲裁裁决书》，查明：涂倩倩2013年5月14日进入卓**司工作。卓**司未能提供双方签订的劳动合同。涂倩倩2014年10月份出勤天数为23天，卓**司未向涂倩倩支付2014年10月份工资。2014年11月5日卓**司以“涂倩倩不能胜任本职工作经岗位调整后仍不能胜任工作”为由向涂倩倩出具了解聘通知书。根据涂倩倩提供的山东省立医院门诊病历显示，卓**司向涂倩倩出具解聘通知书时，涂倩倩已怀孕。认为：涂倩倩2014年5月14日进入卓**司工作，卓**司未能提供双方劳动合同，故卓**司应向涂倩倩支付未签订劳动合同二倍工资。涂倩倩2014年10月份出勤23天，卓**司应按照全勤向涂倩倩发放工资，卓**司未在要求的时间内提供工资计算明细，故对涂倩倩要求的工资数额予以认可。卓**司应向涂倩倩补发2014年10月份工资2500元。卓**司在解聘涂倩倩时涂倩倩已怀孕，涂倩倩要求卓**司撤销“解聘通知书”的解聘决定，依法恢复劳动关系，对此项仲裁请求予以支持。另查明，涂倩倩2013年5月份工资949元，2013年6月份至2014年1月份工资2200元每月，2014年2月份工资1629.40元，2014年3月份工资1992元，2014年4月份工资2389元。裁决：一、卓**司自裁决书生效之日起十五日内向涂倩倩支付二倍工资10410.40元。二、卓**司自裁决书生效之日起十五日内向涂倩倩支付2014年10月份工资2500元。三、卓**司自裁决书生效之日起十五日内撤销“解聘通知书”的解聘决定，恢复与涂倩倩的劳动关系。该《仲裁裁决书》于2015年2月6日向卓**司送达，现已经发生法律效力。因卓**司未履行相应义务，涂倩倩向法院提出执行申请。2015年4月13日，卓**司将相应款项交付法院。涂倩倩现已经领取相应款项。

2015年3月，卓**司分别以“济南市平阴县龙山小区某室”、“济南市平阴县某村”的地址向涂倩倩邮寄送达《通知》、《关于考勤制度的相关规定》，分别在3月22日、3月23日被“收件人拒收”的理由退回。《通知》载明：一、请涂倩倩在3日内到公司上班。二、如果3日内还未到公司上班，按照公司规定，按矿（旷）工处理，属于严重违反公司规章制度，予以除名。《关于考勤制度的相关规定》规定了病假和事假的的申请方式，并载明：凡出现旷工，按旷工时间三倍扣薪。员工每月旷工累计或连续超过三天者，予以辞退。

2015年4月13日，卓**司作为申请人，以涂倩倩为被申请人向槐**裁委提出仲裁申请，要求：解除双方的劳动关系。2015年4月15日，槐**裁委作出济槐劳人仲不（2015）23号《仲裁决定书》，认为：申请人提出的请求事项不符合劳动人事争议仲裁委员会受理范围。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定，决定：对卓**司的申请，不予受理。

在审理过程中，卓**司提供《关于考勤制度的相关规定》及涂倩倩所填写的《请假申请单》，欲证实涂倩倩是知道公司考勤制度规定的，请假应该填写《请假申请单》。涂倩倩对于《关于考勤制度的相关规定》提出异议，认为卓**司没有提供证据证实涂倩倩知晓该规定的内容，涂倩倩对于《请假申请单》没有异议，认为只是证明其请过假的事实。

在审理过程中，涂倩倩自认2015年3月收到卓**司要求上班的电话通知，并辩称当时向卓**司说明因身体原因不适合上班，后其向卓**司邮寄材料被拒收，并提供《申通快递详情单》签收联，载明：内件名“产假请假条”，寄件时间2015年4月11日，收件人为“王某某”，单位名称为卓**司，涂倩倩以此证实其履行了请假手续，卓**司拒收了该邮件。卓**司不予认可，认为其单位未收到该请假条，且王某某在2015年4月初已经离职，涂倩倩请假应该填写公司的请假条，而不能手写请假条。涂倩倩未能提供卓**司拒收该邮件的证据材料。

在审理过程中，卓**司提供《EMS全球邮政特快专递》寄件人存联2份，载明：收件人涂倩倩，地址“济南市平阴县龙山小区某室”、“济南市平阴县某村”，内件品名“解除劳动关系通知书”、“公司考勤制度”，寄件人“王某某2015年4月13日16时”。卓**司以此证实向涂倩倩邮寄了解除劳动关系通知书。涂倩倩提出异议。卓**司未提供该邮寄送达材料的回执。

在审理过程中，2015年6月17日，涂倩倩生育一女。

一审法院认为

原审法院认为：2014年11月5日，卓**司以涂倩倩“不能胜任本职工作经岗位调整后仍不能胜任工作”为由向涂倩倩出具了解聘通知书，当时涂倩倩已经怀孕。此后涂倩倩未再到卓**司工作，并向槐**裁委申请仲裁。槐**裁委作出济槐劳人仲案（2014）185号《仲裁裁决书》于2015年2月6日向卓**司进行送达，该仲裁裁决发生法律效力后，2015年3月，卓**司曾通知涂倩倩上班，此时涂倩倩仍在孕期。涂倩倩未按照卓**司的要求上班，卓**司并未作出处理。后因卓**司未主动履行付款义务，涂倩倩申请执行。卓**司于2015年4月13日将（2014）185号《仲裁裁决书》确定的款项交付给法院，并于当日向槐**裁委提出仲裁申请，且于当日16时向涂倩倩邮寄解除劳动关系通知书。

卓**司要求解除与涂倩倩的劳动关系，卓**司诉称，由于涂倩倩旷工超过三天，单位考勤制度规定：旷工超过三天予以辞退，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，应解除劳动关系。涂倩倩提出异议，认为其接到通知后邮寄过病历和请假条，但是卓**司拒收，卓**司以无故旷工的理由将涂倩倩辞退的理由不成立，不同意解除劳动关系。经审查，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一款第（四）项规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的。第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。根据现有的证据证实，卓**司曾通知涂倩倩上班，涂倩倩未按照卓**司的要求上班。涂倩倩没有证据证实其在收到上班通知后曾经向卓**司请假，但由于卓**司对于涂倩倩当时处于孕期是明知的，而女职工在孕期的身体状况也是不可预测的，并且在审理过程中，涂倩倩已经于2015年6月17日生育，现涂倩倩正处于哺乳期，卓**司未提供证据证实涂倩倩有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条所规定的情形，故卓**司要求解除劳动关系依据不足，不能支持。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条第一款第（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告山东**限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告山东**限公司负担。

上诉人诉称

上诉人卓**司不服原审判决上诉称：被上诉人未向单位请假，连续旷工事实存在，属于严重违反单位考勤制度的行为。被上诉人明知单位的请假制度及请假流程，而不按照制度执行，是恶意的。本案中，被上诉人的请假行为是单方的，不符合公司的请假制度，其请假未经单位批准，对单位不生效。原审判决认定事实部分不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原判，解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系。

被上诉人辩称

被上诉人涂倩倩辩称，一审判决正确，请求维持原判。

本院查明

经审理本院认定，原审认定事实属实，本院予以确认。

本院认为

本院认为：上**宝公司与被上诉人涂倩*收到槐荫仲裁委作出的济槐劳人仲案（2014）185号《仲裁裁决书》后，双方的劳动关系仍然存在。其后，卓**司要求涂倩*到单位工作，涂倩*因怀孕身体不适，未能到单位工作，并向单位说明其不能工作的理由。涂倩*因怀孕，身体状况不适，上**宝公司应体谅怀孕职工的实际情况，酌情给予其假期。其以涂倩*未向单位请假为由解除与涂倩*的劳动关系，理由不当，本院不予支持。涂倩*倩因怀孕不能正常工作，其亦应按单位规定履行请假手续，其向单位请假的方式亦有不妥之处，在今后工作中亦应予以注意。原审判决认定事实清楚，判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人**有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十月二十七日