卢*走私、贩卖、运输、制造毒品罪二审刑事裁定书
审理经过
北京**民法院审理北京市通州区人民检察院指控原审被告人卢**贩卖毒品罪一案，于2014年11月24日作出（2014）通刑初字第1074号刑事判决。原审被告人卢*不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人卢*，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院查明
北京**民法院判决认定：2013年10月24日19时许，被告人卢*到北京市通州区张家湾镇样田村215号，以人民币6500元的价格向张×出售白色晶体4袋，被民警当场抓获。民警并当场起获卢*丢在地上的白色晶体4袋，经鉴定系甲基苯丙胺类毒品20.13克，已收缴。
原判认定上述事实的证据有：
1．证人张**言证明：2013年10月21日下午，其从陆姓女子手中买了点冰毒后回到住处吸食，吸剩下的放在屋里桌子上了。23日晚，其被民警抓获，如实交代了吸毒情况，并愿意配合民警将陆姓女子抓获。该女子的名字不清楚，自称是四川人，联系电话135XXXX1295，在张*的手机里存的名字是“路”。后张*在民警监督下与该女子电话联系，问她还有东西吗？女子说有，然后说现在不方便，短息联系。后张*在民警监督下与女子短信联系，约好要20克冰毒，6500元钱，女子吃完饭给张*送到家里来。24日19时许，陆姓女子打电话说到张*家门口了，让张*出去，然后民警从张*家出去将正在敲门的女子抓获了。
2.被告人卢**前供述证明：其经事先电话联系，后伙同“小四”向张*贩卖冰毒20克，被民警当场抓获，手机、毒品及装冰毒的黑色塑料袋被当场起获、扣押的情况。
3.公安机关出具的辨认笔录证明：张*辨认出卢*的情况。
4.公安机关出具的扣押决定书、扣押清单、照片证明：2013年10月24日扣押卢*持有的白色可疑物品（白色晶体）4包及包裹物（黑色塑料膜、白纸）一份，扣押卢*持有的手机（品牌NOKIA）一部，扣押张*持有的手机（黑色NOKIA）一部。
5.北京市公安司法鉴定中心出具的毒品检验报告证明：涉案4份塑料袋包装白色晶体20.13克，检验结果为甲基苯丙胺。
6.公安机关出具的收缴毒品清单证明：涉案毒品已收缴的情况。
7.公安机关出具的现场检测报告书证明：2013年10月24日经对卢*尿液检测样本现场检测，结果呈苯丙胺类阴性。
8.视频资料证明：张*与卢*使用手机以电话、短信方式联络购买毒品事宜的情况。
9.公安机关出具的接报案经过、到案经过、破案经过、工作说明证明：2013年10月23日21时许，永**出所接群众匿名举报，在通州区张家湾镇样田村内有人吸毒，后民警在张家湾镇样田村内将涉嫌吸毒的张*抓获。经工作，张*如实供述其吸食的冰毒是从一个姓陆的女子手中购买。后经民警工作，于2013年10月24日19时30分许，在通州区张家湾镇样田村将该女子抓获，当场起获白色可疑晶体4包，经北京市公安司法鉴定中心鉴定，白色可疑晶体为苯丙胺类，重量共计20.13克，该人对自己的行为拒不供认。通**局于2013年10月24日对卢*贩卖毒品案立案侦查，次日破案。
10.公安机关出具的工作说明证明：案发当日民警在张×住处门口将卢*当场抓获并当场从门口地上起获黑色塑料袋包裹物一包，内有卫生纸包裹的白色晶体4包。民警抓获卢*时未发现有同行人员。
11.公安机关出具的身份证明证明：被告人卢*的年龄等自然身份情况。
12.北京市通州区妇幼保健院于2013年10月25日出具的体液报告单及诊断证明书证明：卢*检测尿HCG结果为阳性。
13.出生医学证明、出院证明书、结婚证等证明：2012年9月3日，卢*女儿范*雨出生；2014年4月13日，卢*女儿范*淳出生。
14.行政处罚决定书、刑事判决书、暂予监外执行决定书、调查评估意见书等证明：被告人卢*被行政处罚、判刑以及因怀孕或处于哺乳期被决定暂予监外执行等情况。
一审法院认为
根据上述事实及证据，北京**民法院认为，被告人卢*无视国法，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺20余克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人卢*曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。其前罪被判处的刑罚尚未执行完毕，依法应当将余刑与此次犯罪判处的刑罚数罪并罚，合并执行。故判决：一、被告人卢*犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，罚金人民币一万元；与前罪余刑有期徒刑五年二个月零十六日、罚金人民币九千元数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年，罚金人民币一万九千元。二、已扣押被告人卢*作案工具手机一部，予以没收。
二审请求情况
上诉人卢*的上诉理由是：毒品不是其的，其没有贩卖毒品，原审事实不清，证据不足。
卢*辩护人的主要辩护意见为：本案系犯罪未遂，存在犯罪引诱；卢*主观恶性不深，系以贩养吸；毒品未流入社会，社会危害性不大。综上，建议对卢*从轻或减轻处罚。
本院查明
经审理查明，原判认定卢**贩卖毒品罪的事实是正确的。一审认定卢**罪事实的证据已经原审法院举证、质证，二审审核属实，本院予以确认。
本院认为
本院认为，上诉人卢*向他人贩卖毒品甲基苯丙胺20余克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。前罪尚未执行完毕的余刑应与此次犯罪判处刑罚数罪并罚。卢*曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应依法从重处罚。卢*所提毒品不是其的，其没有贩卖毒品，原审事实不清，证据不足的上诉理由，经查，本案证人证言、被告人供述及短信往来情况的视频资料等证据足以证明卢*向他人贩卖毒品的事实，故该上诉理由本院不予采纳。辩护人所提上诉人卢*系犯罪未遂的辩护意见于法无据，本院不予采纳；所提卢*主观恶性不深的辩护意见，经查，卢*此次贩卖毒品虽系他人约购，但其系在暂予监外执行期间再次犯罪，且系毒品再犯，足以反映其主观恶性之深，故该辩护意见本院不予采纳；所提卢*系以贩养吸的辩护意见，经查，本案查获的毒品均用于贩卖，且并无证据证明卢*系以贩养吸，故该辩护意见本院不予采纳；所提本案存在犯罪引诱，毒品未流入社会、社会危害性不大的辩护意见，经查，原审系根据卢*犯罪的事实、情节、社会危害程度等依法判处，上述情节不足以再对卢*从轻处罚，故该辩护意见及建议对卢*从轻或减轻处罚的意见本院亦不予采纳。综上，一审法院根据卢*犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度所作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，在案扣押物品处理亦适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
二审裁判结果
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
裁判日期
二〇一五年二月二日
