上诉人高**与上诉人阜阳**有限公司合同纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人高**与上诉人阜阳**有限公司合同纠纷一案，阜阳**有限公司于2014年10月22日向永**民法院提起诉讼，请求判令高**返还多扣除的40000元违约金。高**于2014年11月21日提起反诉，请求判决阜阳**有限公司赔偿损失29166元，给付违约罚款20000元，合计49166元。该院于2014年12月2日作出（2014）永*初字第3943号民事判决。高**对此判决不服，向本院提起上诉。本院于2015年4月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年4月24日在本院第七审判庭公开开庭审理了本案。高**之委托代理人谢**与阜阳**有限公司之法定代表人高**及其委托代理人刘**到庭参加诉讼。经审查发现，阜阳**有限公司在法定期限内提起了上诉，本院于2015年4月28日作出（2015）商民二终字第401号民事裁定，本案中止审理，并将原审卷宗退回永**民法院重新送达上诉状。本案恢复审理后，于2015年6月30日在本院第十三审判庭公开开庭审理了本案，上诉人高**之委托代理人毛红庄与上诉人阜阳**有限公司之法定代表人高**及其委托代理人刘**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明，高**系个体工商户，在永城市西城区淮海中路经营永城市西城区润发超市。2013年7月15日，阜阳**有限公司（称作乙方）与高**经营的永城市西城区润发超市（称作甲方）签订《永城大润发购物广场供应商合同》，双方约定：乙方进入甲方场地经营护肤、洗化商品，合同期限自2013年7月15日至2014年4月30日，结算期每月13日-15日，付款方式实销实结（租赁），统一管理，工资底薪由润发超市统一发放，工资在销售中统一扣除，年度租金为350000元，房租首付100000元，下余250000元在每月销售中扣除20833元，本年度销售任务为1200000元，如果完不成，罚款20000元。合同期内如乙方提前终止合同，需向另一方提前30天书面提出，经双方协商同意签订书面协议后方可终止。如一方提前终止合同，对方未同意的，需向对方赔偿因合同未到期而造成的损失，损失金额按未到期乙方应向甲方交付的场地费计算。合同签订后，阜阳**有限公司即进入高**场地经营，并于2013年8月20日、2013年9月13日两次预付租金共计100000元。2013年7月16日至2014年3月30日，阜阳**有限公司销售商品金额共计424561元。2014年3月30日，阜阳**有限公司因经营一直严重亏损，无法继续经营，提前1个月终止合同撤走商品。2014年6月14日，高**对双方账目进行结算后，高**以阜阳**有限公司未书面提出终止合同即撤走商品构成违约及阜阳**有限公司未按合同约定完成销售任务罚款为由扣阜阳**有限公司剩余40000元，而阜阳**有限公司认为高**扣款不当，双方为此发生纠纷。

一审法院认为

原审法院认为，阜阳**有限公司与高**签订的合同是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应当按照合同约定履行自己的义务。阜阳**有限公司提前终止合同后，高**应当按照合同约定给付阜阳**有限公司结算剩余款40000元。而阜阳**有限公司未提供有效证据证明提前终止合同经高**同意，已构成违约，应当按照合同约定承担违约责任，需向高**赔偿因合同未到期而造成的损失，损失金额按未到期的场地使用费29166元（年度租金350000元÷12个月≈29166元）计算。双方签订合同约定年度销售任务1200000元，如果完不成罚款20000元。但阜阳**有限公司未完成销售任务是市场行情因素导致的，该客观原因是阜阳**有限公司不可控制的，因不可抗力不能履行合同，不应承担罚款的民事责任。

原审法院根据《中华人民共和国民法通则》第一百零七条及《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款之规定，判决：一、高**返还阜阳**有限公司款40000元。二、阜阳**有限公司赔偿高**损失29166元。三、驳回高**要求阜阳**有限公司支付违约金20000元的诉讼请求。上述款项应于该判决生效后十日内履行完毕。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费800元，由高**负担。反诉案件受理费515元，由高**负担250元，阜阳**有限公司负担265元。

上诉人诉称

上诉人高小红不服原审判决，上诉称，一审判决把市场行情作为不可抗力，并因此免除阜阳**有限公司承担违约责任是错误的，请求撤销原审判决第三项，改判阜阳**有限公司支付违约金20000元。

被上诉人辩称

上诉人阜阳**有限公司针对高**的上诉答辩称，一审提供的录音资料明确说明高**同意撤场的行为。双方已经解除合同，经过高**的店长马某某同意阜阳**有限公司撤场。市场行情是否属于不可抗力应由市场行情决定。

上诉人阜阳**有限公司不服原审判决，上诉称，马某某既是高**的店长，又是双方签订合同的代理人，其特殊的身份完全可以代表高**的意思处理店面及合同事务，阜阳**有限公司完全有理由相信马某某的行为及传达的内容系表见代理。阜阳**有限公司申请对马某某进行调查核实录音资料的真实性，原审法院也进行了调查，但当时马某某不在店面，原审未进一步调查核实是错误的。请求撤销原审判决第二项，即“反诉被告阜阳**有限公司赔偿反诉原告高**29166元”。

上诉人高**针对阜阳**有限公司的上诉答辩称，本案中阜阳**有限公司存在违约是不争的事实，双方没有根据双方所签订的合同书面解除合同，没有达成解除合同的合议，高**也没有免除阜阳**有限公司违约责任的意思表示，因此，一审判决阜阳**有限公司向高**承担29166元有事实及法律依据，阜阳**有限公司的上诉理由不能成立。

本院认为

根据双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：阜阳**有限公司是否存在违约行为，应否承担违约责任。

双方当事人对此争议焦点均无异议，并进行了论辩，本院予以确认。

二审中，双方当事人均未提交新的证据。

本院经审理查明的事实与原审认定的事实相一致。

本院认为，根据双方合同约定，如一方提前终止合同，对方未同意的，需向对方赔偿因合同未到期而造成的损失，损失金额按未到期乙方（阜阳**有限公司）应向甲方（永城大润发购物广场）交付的场地费计算。上诉人阜阳**有限公司在原审中提交的录音资料并非直接与高**之间的沟通录音，且高**对此不予认可，又无其他有效证据相印证，因此，该录音不能证明其提前撤场经过了高**的同意。因此，原审认定阜阳**有限公司未经高**同意提前终止合同存在违约行为，并按照双方合同约定判决阜阳**有限公司赔偿因此而造成的损失29166元并无不当。上诉人阜阳**有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。

关于20000元违约金应否支持的问题。双方所签合同约定阜阳**有限公司应在全年完成销售任务1200000元，否则应承担20000元违约责任。但本案中，阜阳**有限公司尚未经营至合同期满，其能否完成销售任务尚处于不确定状态，且高**亦无有效证据证明其必然完不成合同约定的销售任务。因此，上诉人高**要求阜阳**有限公司支付20000元违约金缺乏事实及法律依据，其上诉理由亦不能成立，本院不予支持。

综上所述，原审判决认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，判处正确。上诉人高**及上诉人阜阳**有限公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费830元，由上诉人高**负担300元，上诉人阜阳**有限公司负担530元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年七月十七日