山东吉**限公司与中国**公司山东省聊城市聊城电信分公司合同纠纷申请再审民事裁定书

审理经过

山东吉**限公司（以下简称吉**司）为与中国电信**市电信分公司（以下简称电信分公司）弱电管道供需合同纠纷一案，不服山东省高级人民法院（2014）鲁*一终字第459号民事判决，以本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（六）、（十一）项规定应当再审的情形为由，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行审查，现已审查完毕。

一审法院认为

吉**司申请再审称：（一）二审判决要求吉**司另行主张的69.34万元工程款已经一审法院审理认定，吉**司没有要求撤销或另行主张，二审不予审理，要求吉**司另行主张错误，系遗漏申请人诉讼请求。（二）一审判决支持了将电信分公司已经支付的343436元工程款转化为违约金，并酌定按照银行同期贷款利率支付逾期付款违约金。二审将违约金部分抹去，系适用法律错误。请求撤销二审判决，依法予以改判。

二审被上诉人辩称

被申请人电信分公司答辩称：吉**司主张的69万余元工程款没有证据支持。二审判决认定的违约金起算期限，已经非常倾向于吉**司，认定事实、适用法律正确，应予维持。

再审申请人称/抗诉机关称

本院审查认为：（一）关于二审判决是否存在漏判的问题。本案为电信分公司购买吉**司部分弱电管道资源，吉**司因电信分公司未及时支付管道工程款产生的纠纷。二审法院在一审的基础上，组织双方当事人进行了两次对账并据以作出判决。吉**司认为二审漏判的69.34万元工程款包括两部分：第一笔为47.83万元。该笔款为二审中吉**司与电信分公司第一次对账中出现的数字，吉**司主张电信分公司应付总价款为210.39万元，此外，有异议的47.83万元其另行主张权利。该47.83万元属于其在二审中自行决定另行主张权利的部分，故，二审法院未对此予以处理，不属漏判。第二笔为其主张的应付总价款210.39万元中，电信分公司认为有异议的21.51万元。该部分款涉及谷山路段，电信分公司主张合同中对该路段没有约定，电信分公司亦没有使用，故不同意支付该笔工程款。二审认定该笔款在合同中没有约定，判决支持了电信分公司的抗辩理由。吉**司在本院申请再审中没有就其主张的这部分款项提供新的证据。二审法院认定该部分异议工程款，吉**司可另行主张并无不当。故，吉**司主张二审法院漏判69.34万元工程款的申请再审理由不能成立。

（二）关于违约金计算是否有误的问题。本案电信分公司未按期支付工程款，应当承担逾期付款违约金。违约金的计算系以未付工程款为依据得出的，对一审判决认定的未付工程款数额电信分公司不服上诉后，二审法院基于双方对账以及查明的事实，认定电信分公司尚欠吉**司弱电管道工程款数额为1679216元。逾期付款违约金的计算系依据该欠款数额，从吉**司主张的各合同签订一年后开始起算的，二审法院对违约金的计算符合合同约定和本案事实，吉**司再审申请称二审法院适用法律错误缺乏证据证明。

本院认为

综上，吉**司的再审申请事由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（六）、（十一）项之规定。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款及本院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：

再审裁判结果

驳回山东吉**限公司的再审申请。

裁判日期

二〇一五年十月二十一日