上诉人李XX因与被上诉人杨XX离婚纠纷案民事判决书
审理经过
上诉人李XX因与被上诉人杨XX离婚纠纷一案，不服云南省鹤庆县人民法院（2014）鹤民一初字第467号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月26日受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
一审法院查明
原审法院经审理确认的本案事实是：原、被告系同一村委会居民。1997年相互认识并恋爱，同年12月27日，双方自愿到鹤庆县西邑镇人民政府办理结婚登记手续，后按民俗举行了婚礼，原告嫁到被告家共同生活。1998年9月26日生育一女取名李X，2006年1月1日生育一子取名李X。在婚姻关系存续期间，夫妻与家庭成员共同修建了房产、购置了生产生活用具、饲养了畜禽；夫妻间虽时有吵闹，但对夫妻感情影响不大。被告因家庭修建房屋欠债，外出打工还债，原告在家与婆婆务农，照顾子女。2013年10月，原告也外出打工，并不断疏远被告，与被告分居至今，原告外出打工期间，两个子女由被告及被告的母亲进行抚养和监护，原告没有支付抚养费。2014年9月12日，原告以被告赌博、殴打自己、对自己不关心为由起诉来法院，要求与被告离婚。原告没有提供被告赌博和殴打原告的证据，被告对关心原告不够予以认可。被告对欠债1万多元的主张也没有提供相应的证据。庭审中，原告坚决要求离婚，愿意放弃共同财产的分割，并提出自己身患疾病需要治疗，要求抚养子女，否则无力支付子女抚养费。被告在和好无望的情况下提出要求两个子女由自己抚养，不要求原告承担子女抚养费。同时，法庭也征求了婚生女李X的意见。
一审法院认为
原审法院认为：原告提出离婚，被告不同意离婚并诚意挽留也无济于事，原、被告的夫妻关系已无法继续维持，故原、被告的夫妻感情确已破裂，对原告提出的离婚请求，本院予以支持。婚生子女的抚养从有利于子女的生活、学习、健康成长以及双方当事人的实际出发，各抚养一人符合本案实际。婚后共同财产有其他家庭成员的份额，不能作为夫妻共同财产分割，原告要求分割的请求不成立，本院不予支持。被告提出在找寻原告的过程中借款1万多元，但没有提供相应的证据予以证明，本院不予支持。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条和《最*法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、准予原告杨XX与被告李XX离婚。二、婚生女李X由被告李XX抚养，婚生子李X由原告杨XX抚养。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由原告承担。
上诉人诉称
原审判决宣判后，李XX不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判不准离婚；如离婚则李X、李X均必须由上诉人抚养，不要求被上诉人承担任何抚养费。其主要上诉理由是：1、双方系自由恋爱结婚，婚后长期共同生活并生育了两个子女，婚姻基础牢固，上诉人坚决不同意离婚。2013年底，被上诉人外出打工，听信他人馋言才逐渐疏远上诉人，但双方的夫妻感情并未破裂，一审直接判决离婚不当。2、两个子女自出生时起即一直与上诉人生活，两个子女均不愿意离开上诉人和奶奶，一审判决由被上诉人抚养李X，对李X的健康成长不利。被上诉人在一审时已自认其身体有病，无力支付子女抚养费，其根本无抚养李X的能力。在一审判决后，被上诉人到学校告诉女儿李X要带李X到远方，导致两个子女思想顾虑，学习成绩下降，现两个子女一直要求由上诉人抚养。鉴于被上诉人无抚养能力且两个子女均要求由上诉人抚养，如离婚，我坚决要求抚养李X和李X，并不要求被上诉人承担抚养费。请支持上诉人的上诉请求。
被上诉人辩称
被上诉人杨XX答辩称：1、双方虽系自由婚姻，但婚后上诉人不关心、体贴被上诉人，还经常殴打被上诉人。上诉人在外打工期间，被上诉人在家与婆婆务农，婆婆同样对上诉人不好，曾为琐事殴打被上诉人。因此，被上诉人曾想到上诉人身边生活，但上诉人一直对被上诉人置之不理、漠不关心，才使被上诉人产生了离婚的念头，并非上诉人主张被上诉人离婚是受他人唆使。一审认定双方夫妻感情破裂正确。2、婚生子女自出生起至被上诉人外出打工一直与被上诉人生活。被上诉人外出打工期间仍经常回来看望两个子女。被上诉人也多次征求过子女意见，两子女均愿意随被上诉人生活。被上诉人已经生育两个子女，根据计划生育政策，被上诉人必须要抚养一个子女。每人抚养一名子女，对父母双方及子女均有利。一审认定事实清楚，适用法律正确，请予以维持。
本院查明
二审中，双方当事人对一审认定事实均无异议也无新证据提交，本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为
归纳双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：1、双方夫妻感情是否破裂？2、子女应如何抚养？
本院认为：上诉人与被上诉人夫妻感情破裂的原因虽不明显，但双方自2013年10月分居至今，经一审法院及本院进行调解，杨XX坚决要求离婚，无和好可能，一审准予双方离婚正确。上诉人关于改判不准离婚的主张不成立，不予支持。双方婚生子女李X、李X现均为在校学生，因李X现年十六周岁，其在一审时已明确表示愿随李XX生活，一审确认李X由李XX抚养，李X由杨XX抚养符合本案实际。因李XX并未提交相应证据证明杨XX不具备抚养李X的能力或者李XX抚养子女的条件明显优于杨XX，对此举证不能的不利后果应由李XX承担，李XX关于改判婚生子女李X、李X均由李XX自行抚养的主张不成立，不予支持。综上，一审认定事实清楚，判处恰当，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
二审裁判结果
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人李XX负担。
本判决为终审判决。
裁判日期
二〇一五年二月十五日
