明*甲与涂*变更抚养关系纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人明*甲因与被上诉人涂*变更抚养关系纠纷一案，不服湖北省房县人民法院（2014）鄂*一初字第01038号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月7日受理后，依法组成由审判员王*担任审判长，审判员柏*、柯*（主审）参加评议的合议庭，于2015年1月23日审理了本案。上诉人明*甲的委托代理人张*、被上诉人涂*到庭参加诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。

明*甲在一审法院起诉时请求判令：小孩明*乙变更由涂*抚养。

一审法院查明

一审法院查明：2005年3月4日，明*甲与涂*经人介绍相识，年月日登记结婚，年月日生育一男孩，取名明*乙。2014年6月9日，明*甲与涂*签订离婚协议。协议确认：男方明*甲、女方涂*夫妻感情完全破裂，无法继续共同生活，双方自愿协议离婚；孩子明*乙由男方抚养，女方不支付孩子的抚养费；房县城关镇炳公村7组87号楼房两层归男方所有，女方放弃分割；洗衣机、冰箱归女方所有，男方放弃分割；债务2000元，由男方负责偿还。双方在签署离婚协议后于当日在房县民政局办理了离婚登记手续。2014年9月2日，明*甲以自已有病且丧失劳动能力，对子女抚养不利为由起诉要求变更明*乙的抚养关系。另查明：明*甲头部有陈旧伤，2009年10月，明*甲突发疾病，经检查治疗，2010年1月，房*医院门诊诊断为癫痫。

一审法院认为

一审法院认为：依法达成的协议合法有效，当事人双方应严格遵守，未有法定情形不能随意变更。明*甲与涂*在民政机关办理离婚登记所签订的离婚协议，不仅格式规范，且内容完整，对子女抚养、财产分割及债权债务均做了详细记录，语言表述准确，不存在歧义。然而明*甲在办理离婚登记后，不久便反悔，要求变更抚养关系。明*甲在离婚之前已患病，办理协议离婚时，由*甲抚养子女，涂*明显对共同财产分割做出了让步，且明*甲对其主张所依据的“丧失抚养能力、对子女抚养不利”的理由没有提供证据加以证明，故对其要求变更抚养关系的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第一款、第二款，最*法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回明*甲要求将孩子明*乙变更由涂*抚养的诉讼请求。

上诉人诉称

宣判后，明*甲不服一审判决，向本院提起上诉，请求：依法撤销一审判决，改判孩子明*乙由涂*抚养，明*甲不承担抚养费。理由如下：1、一审违反法定程序。（1）一审开庭时，明*甲在没有违反庭审纪律的情况下被勒令离开庭审现场，非法剥夺明*甲参加庭审的权利。（2）一审开庭审理没有进行法庭辩论。2、一审判决认定事实不清。一审判决认定“涂*在离婚协议中对共同财产分割作出明显让步”与事实不符。首先，离婚协议中的“湖北省房县城关镇炳公村7组87号两层楼房”不属于明*甲与涂*的夫妻共同财产，一楼三间系婚前建造，一楼一间和二楼三间虽是双方婚姻关系存续期间建造，但是建房资金来源于明*甲及其母亲承包土地被征用的补偿款。其次，明*甲婚后在外打工所挣工资（每月3000元左右）等收入均交已给涂*使用，且涂*还分得2013年新购置的冰箱和洗衣机。涂*在工地上干活儿收入也应当属于夫妻共同财产，却未进行分割。另外，明*甲还要负责偿还2000元外债。3、明*甲现在病情加剧，已经失去打工挣钱的能力，小孩明*乙应当由涂*抚养并自行承担抚养费，明*甲自愿放弃向涂*索要扶养费的权利。

被上诉人辩称

涂*提交书面答辩状认为，一审判决认定事实清楚，实体结果处理正确，应予维持。理由如下：1、一审开庭严格依照法律程序进行，经过了庭审调查、证据质证、法庭辩论、调解、当事人最后陈述等程序，充分保障了当事人的诉讼权利。2、一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。明*甲与涂*于2014年6月9日办理离婚手续，并签订离婚协议，协议中对子女抚养、财产分割和债权债务都做了明确表述，并经双方签字生效，明*甲现要求变更抚养关系，缺乏相应的证据支持。3、涂*离婚时净身出户，居无定所，以在外打工为生，现将小孩明*乙变更由涂*抚养不利于其成长。

明*甲在二审期间提交如下证据：（1）明*甲的低保证复印件；（2）明*甲在2015年1月12日发病到房*医院住院一天的出院记录，以及之后转往十*和医院住院三天的出院记录，和十*和医院的检查报告两份，结果为明*甲右侧颞叶少突胶质细胞瘤可能性大，双侧上颌窦、筛窦炎；（3）（2014）鄂*一初字第1203号调解书，内容为明*甲将房县城关镇炳公村7组87号两层楼房中的一楼一间房屋、二楼两间房屋交由其母亲明*居住使用。

涂*对上述证据发表如下质证意见：对四份证据均不认可，对明*甲系低保户及（2014）鄂*一初字第1203号调解书的情况均不知情，只知道明*甲患有癫痫，但是对明*甲近期发病及检查的情况亦不知情。

涂*在二审期间未提交证据。

本院认为

本院认为，明*甲的低保证复印件和（2014）鄂*一初字第1203号调解书与本案无关联性。明*甲在2015年1月12日发病到房*医院住院一天的出院记录，以及之后转往十*和医院住院三天的出院记录，和十*和医院的检查报告两份，将结合本案实际情况予以考虑。

二审查明事实与一审法院查明事实相同。另查明，小孩明*乙现在房*小学一年级，患有中度自闭症。涂某现在工地打工，以做墙面为生，无固定收入和住所。

本院认为：离婚后，关于子女抚养问题，双方可以协议。本案中，明*甲与涂*于2014年6月9日离婚时就已经达成离婚协议，并就小孩明*乙的抚养问题及财产分割问题作了约定。虽然明*甲身体有病，但是未提供其丧失劳动能力的证据，且相较于涂*而言，明*甲有固定住所。目前小孩明*乙已经入小学读书，生活比较稳定，现变更抚养关系将不利于其成长。涂*现无固定收入和住所，在经济上无法抚养小孩，应当注重在情感上的付出。尤其是明*乙患有中度自闭症，涂*应当尽可能地抽出时间探望小孩，身心上给予更多关心，履行其作为母亲的抚养义务。一审庭审记录中载明“因明*甲有病，头脑不清，让其在庭外休息，由其代理人张*代为进行庭审活动”，并非明*甲上诉所称“勒令其退出庭审现场，剥夺其辩论权利。”另外，一审适用简易程序，审理方式可以简单，不受普通程序开庭审理相关规定的限制。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费80元，由明*甲负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年三月二十三日