何**故意伤害罪一审刑事判决书
审理经过
义乌市人民检察院以义检刑诉（2015）第2138号起诉书指控被告人何*犯故意伤害罪，于2015年10月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员蒋*出庭支持公诉，被告人何*及其辩护人吴**、鉴定人曹**到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审请求情况
义乌市人民检察院指控：2015年3月26日11时许，被告人何*举报被害人康*（系被告人何*嫂子）的在造新房面积超标，后与行政执法工作人员一同丈量该房子面积，被害人康*见状上前理论，即与被告人何*发生冲突，两人倒地后互相撕扯踢打。期间，被害人康*鼻部被被告人何*踢伤。经义乌市公安局物证鉴定室、金华市公安局司法鉴定中心鉴定，被害人康*于2015年3月26日外伤致鼻骨粉碎性骨折的伤势构成轻伤二级。经义乌市公安局物证鉴定室鉴定，被告人何*的伤势构成轻微伤。案发后，被告人何*赔偿被害人康*人民币2万元。
指控认为，被告人何*的行为已构成故意伤害罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定予以惩处。
被告人何*提出其未殴打被害人，不构成故意伤害罪。
辩护人吴**提出被害人伤势系由被告人踢伤证据不足；视频中缺少被告人何*脚挣扎过程中被害人头部后仰躲避的动作，视频可能被剪辑，请求鉴定视频连续性；被害人病历中仅提示鼻骨骨折，并未提示鼻骨粉碎性骨折，对鉴定结论有意见，请求重新鉴定；被害人对事情起因存在过错；被告人已同被害人和某；被告人系正当防卫；被告人系初犯，请求从轻处罚。
本院查明
经审理查明：2015年3月26日11时许，被告人何*举报被害人康*（系被告人何*嫂子）的在造新房面积超标，后与行政执法工作人员一同丈量该房子面积，被害人康*见状上前理论，即与被告人何*发生冲突，两人倒地后互相撕扯踢打。期间，被害人康*鼻部被被告人何*踢伤。经义乌市公安局物证鉴定室、金华市公安局司法鉴定中心鉴定，被害人康*于2015年3月26日外伤致鼻骨粉碎性骨折的伤势构成轻伤二级。经义乌市公安局物证鉴定室鉴定，被告人何*的伤势构成轻微伤。
2015年5月6日，被告人何*赔偿被害人康*人民币2万元。
认定上述事实的证据有：
1、证人鲍*的证言，证明其是被害人康*的儿媳。2015年3月26日9点多，其同被害人康*到在建新房上看，发现被告人何*在量其房子面积，康*就冲上前和何*打起来，其也上前用脚踢了被告人何*。其看到康*的头被何*踢了，然后二人互踢，之后被人拉开。康*的鼻子被踢成骨折，做了手术的事实。
2、证人楼*的证言，证明其是被告人何*的妹夫。2015年3月26日早上，其和妻子陪何*一起去量宗某民（即被害人康*的丈夫）在建新房的面积。丈量过程中康*突然冲上来打何*，二人扭打在一起，康*儿媳也打过何*，之后被人分开，其看到康*脸上有血的事实。
3、证人黄*、虞*的证言，证明其二人系行政执法工作人员。2015年3月26日，二人再次接到通知去某区100栋前面一户叫宗**的在建房子量面积，在量的过程中，举报人何*和房东老婆打起来，二人互相撕拉踢打，被分开后房东老婆脸上有血的事实。
4、被害人康*的陈述，证明2015年3月26日其见到何*再次带行政执法的人员来量其家里的在建新房，其同何*发生冲突，其鼻子被何*踢伤。2015年5月6日，在有关部门调解下，其同被告人何*达成调解协议。其表示如果何*不再乱举报，其对被告人何*表示谅解，否则其不谅解何*的事实。
5、被告人何*2015年5月6日、5月15日、6月4日在义乌市公安局福田派出所、2015年7月27日在义乌市检察院的供述，证明案发当日其同被害人康*发生冲突，二人打架过程中其用脚踢了被害人康*的头部和身上，参与打架的只有其同被害人康*及康*儿媳鲍*，没有其他人参与打架的事实。
6、监控光盘，证明2015年3月26日，被告人何*与康*等人的打架过程中，康*和何*互相撕拉，后何*脚踢到康*胸部至面部区域，鲍*用脚去踢被告人何*。三人被分开后，被害人康*面部流血的事实。
7、病历材料，证明被告人何*及被害人康*的就诊情况。
8、法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定人曹*当庭陈述，证明经义乌市公安局物证鉴定室、金华市公安局司法鉴定中心鉴定，均认为被害人康*鼻部的损伤构成轻伤二级。其中通过阅看CT片可得出2015年3月26日被害人康*鼻部的损伤构成鼻骨粉碎性骨折，关于被害人康*病历中对其病情描述为鼻骨骨折系因医院对病情描述程度的差别，同鉴定结论关于骨折程度的描述并不冲突的事实。
9、人民调解协议书，和某协议书，谅解书，收条，证明被告人何*同被害人康*经调解，被告人何*赔偿人民币二万元，被害人康*谅解被告人何*的事实。
10、申请书，证明被告人何*申请对被害人康*的伤势重新鉴定的事实。
11、情况说明，证明被告人何*对再次鉴定结论无异议的事实。
12、身份材料，证明被告人何*的身份情况。
13、到案经过，证明被告人何*的归案情况。
以上证据均经当庭质证，各证据能相互印证，足以证明被告人何*在同被害人康*互殴过程中踢伤被害人康*鼻部，造成被害人轻伤的事实。本案伤势经义乌、金华二次鉴定，均认定被害人伤势构成轻伤，送检病历材料同鉴定结论中关于被害人康*鼻骨骨折程度的描述并不冲突，鉴定程序合法，鉴定结论并无不当，关于辩护人吴**提出要求重新鉴定的辩护意见，不予采纳。在案视频资料显示被告人何*同被害人康*、鲍*发生冲突，与被害人康*有肢体冲突的仅有被告人何*，并无其他人员参与打架互殴，过程中可以排除康*鼻部伤势由其他人员或其他因素造成的可能，结合证人证言，足以证明被害人康*鼻部损伤系由被告人何*造成。辩护人吴**提出视频资料缺少康*后仰躲避的动作，该细节对案情并无影响，辩护人吴**提出要求鉴定视频连续性的意见，并无必要，不予采纳。综上，关于被告人何*及其辩护人吴**提出本案证据不足，被告人何*不构成故意伤害罪的辩护意见与查明事实不符，不予采纳。
本院认为
本院认为，被告人何*故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控成立，应予支持。本案系由被害人康*首先挑起，继而双方互殴，被害人存在过错，可对被告人何*酌情从轻处罚。辩护人吴**提出被告人何*系正当防卫的辩护意见，于法不符，不予采纳；提出被告人何*系初犯、已赔偿被害人损失，请求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决如下：
裁判结果
被告人何*犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省**民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
裁判日期
二〇一五年十二月十六日
