浙江省温州市龙湾区人民检察院敲诈勒索罪一案二审刑事裁定书

审理经过

浙江省**人民法院审理龙湾区人民检察院指控原审被告人陈*、汪*犯盗窃罪、敲诈勒索罪一案，于二○一五年三月十二日作出（2014）温龙刑初字第1014号刑事判决。原审被告人汪*不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：

（一）敲诈勒索事实

2014年5月中旬的一天，被告人陈*、汪**同乐*（另案处理，未满十六周岁）来到温州市**道马坑一黑网吧，以向警察告发王*（未满十六周岁）盗窃行为相胁迫，向其强行索取了王*从郑某丙轿车内盗窃10000元后剩下的赃款4800元，后一起上网、开房、吃喝消费掉。

（二）盗窃事实

1.2014年6月中旬的一天下午，在被告人陈*、汪*及乐*的指使下，王*（另案处理）来到温州市鹿城区黄龙街道农贸市场南23号被害人朱*冷食经营店中，从收银台抽屉中窃取现金1300元，所得赃款交由陈*保管，后一起上网、开房、吃喝消费掉。

2.2014年7月9日上午，在被告人陈*、汪*及乐*的指使下，王*来到温州市鹿城区双屿街道广营大厦b幢楼下，将被害人戴*真停放在此的黑色绿驹牌电瓶车盗走，后销赃所得赃款交由陈*保管，后一起上网、开房、吃喝消费掉。

3.2014年8月4日晚，在被告人陈*、汪*及乐*的指使下，王*伙同林*（另案处理）来到温州市龙湾区瑶溪街道机场大道附近，窃得自行车两辆。现被盗自行车已被扣押。

4.2014年8月4日晚，在被告人陈*、汪*及乐*的指使下，王*伙同林*来到温州市龙湾区蒲州街道浦东路152号附近，进入被害人郑*乙汽车内实施盗窃时，被当场抓获，扭送至公安机关。

另查明，2014年8月5日，公安机关根据线索抓获涉嫌盗窃的被告人陈*，陈*归案后发信息给被告人汪*让后者到公园，并对汪*进行指认，协助公安机关抓获汪*。

认定以上事实的证据有：

1.被告人陈*的供述，供认2014年5月的一天20时许，其朋友乐*打电话给其说，王*偷到钱不肯拿出来，叫其过去想办法把钱搞出来，并说已经把王*带到黑网吧了；其与汪*过去用事先商量好的办法吓唬他，其对王*讲王*偷钱的事警察已经知道，先让王*把钱放在其处，免得被警察没收，王*不作声；汪*过来讲若王*不拿钱出来，会叫警察将王*抓走；汪*还说自己与陈*认识警察，还拿起手机接了电话，说是警察打电话过来的，刚好有警车经过网吧门口，王*就将身上的4800元交给其，说是一辆车上偷到的；后他们与“阿酷”去吃完夜宵，王*的苹果手机被“阿酷”换走，其对王*说以后王*去偷，钱他们一起花，否则王*被人抢钱或被人打，其就不管了，王*口头同意；之后，其与汪*、乐*将王*带到双屿玩了四五天，花的都是王*偷来放在其身上的钱的事实。

供认后来其与汪*、乐*在双屿找到王*，劝王*偷钱给他们花，乐*说王*比较喜欢女孩子，他们为了能让王*偷钱给他们花，通过以前的同学在双**学找到一个女学生，叫那个女学生假装同意给王*当女朋友，后他们安排让王*与那女学生见面，王*很高兴，其与汪*就对王*说让王*去偷钱，钱放在陈某处，大家一起花，他们把那女孩子叫来和王*一起玩，乐*又单独与王*讲了一遍，王*也同意了；之后王*一偷到钱就主动联系他们，叫他们去花王*偷来的钱的事实。

供认第一次二十多天后，王*说偷到2000元叫他们一起玩，其与汪*、乐*过来在双屿玩了两天一夜；王*还把偷来的一辆电瓶车卖了300元交给其；又过了十天，王*说偷了1000元，其与汪*、乐*又在双**学附近玩了两天一夜；又过了四五天，乐*打电话说王*偷到800元，其与汪*、乐*、王*等又在双屿网吧上了三天网；又过了20天左右，王*联系乐*说偷到500元，叫他们一起玩，其叫上汪*、乐*一起吃饭、买烟、上网花费掉的事实。

2.被告人汪*于侦查阶段的供述，供认2014年5月，王*偷到10000元让乐*知道了，乐*把这个情况跟其与陈*讲，后陈*叫乐*把王*带到一个黑网吧，陈*叫王*把偷到的钱拿出来，王*不说话，后其把王*拉到边上说王*盗窃的事情已经被警察知道，若不拿钱出来给陈*，就叫警察过来将王*抓走，后王*将身上的钱拿出来交给陈*，其讲这番话之前与陈*商量过的，其将手机通讯录陈*的名字改成陈警官，过程中假装接到警察打来的电话；陈*还对王*说以后偷到钱拿出来给陈*，大家一起花，否则就叫人打王*，之后王*偷到钱就会打电话或qq联系陈*、乐*与其，陈*、乐*就会叫上其一起去花王*偷的钱的事实。

供认第一次的4800元花完后，陈*、乐*与其觉得靠殴打或威胁不能保证王*会主动把偷到的钱拿出来给他们花，他们就以给王*介绍女朋友为诱饵，在一起玩的时候叫女孩子过来给王*认识，之后王*就会更主动的把偷到的钱交出来一起花；后过了20多天，王*偷到2000元与一辆电瓶车；又过了10来天，王*偷到钱；又过了五天，王*偷到钱；再过了20天，王*又偷到钱，每次，王*偷到钱都交给陈*，陈*、乐*就会叫上其一起玩，有时陈*会从中分给其100元、200元，分给乐*的多一点，剩下的他们一起花掉的事实。

供认2014年8月5日凌晨，当时陈*带着警察一起将其抓获的事实。

3.证人王*（未成年人）的证言，证明其与乐*、陈*、汪*在网吧认识，2014年5月的一天，其在一辆轿车内偷得10000元，其花2700元买了苹果手机，之后其到网吧跟陈*、乐*、汪*、“龙少”他们讲自己偷了10000元，陈*就叫其拿钱给大家花，其不太愿意，陈*说不给就叫人打其，其就给了陈*4800元；后“阿酷”向其要钱，其说没有了，被“阿酷”打了次，在场的还有乐*、陈*；后乐*让其去偷东西搞钱花，将其拉到山坡上，陈*因为身体原因没有上去，其不同意又被乐*打，是陈*、乐*让其去偷东西，不偷他们就揍其的事实。

证明过了三天，其苹果手机被“阿酷”拿走；过了两个星期，其偷到3000元，分给陈*2000元，拿过去给他们几个人用；再次日，其偷了一辆电瓶车，卖了300元，其给乐*100元、陈*100元，然后大家一起上网，汪*也在的；又过了几天，其在黄龙菜场卖冰棍的店里偷了1300元，分得陈*1000元；后其又偷到1400元，分给陈*900元，他们几个人一起花掉；后又偷到500元，分给陈*300元，陈*拿去几个人花掉；2014年8月4日晚，其被巡逻人员抓获，所偷的自行车被扣，其之前偷来的钱都是分给双屿的两个大哥乐*、陈*，后其带领民警抓了乐*、陈*，还有汪*也被抓了，其偷的钱都是与他们一起用掉的事实。

证人王*对作案现场的辨认笔录、照片，证明其对案发现场的指认情况。

4.证人乐*（未成年人）的证言，证明其在网吧认识王*，后带王*认识了陈*、汪*、“阿酷”等人，2014年5月，王*偷到10000元买了苹果手机，其打电话给陈*说王*偷到钱不肯拿出来，让陈*把王*的钱搞出来，陈*与汪*到了网吧把王*叫到门口，陈*说王*偷钱的事警察已经知道，让王*将钱交给陈*就没事，汪*也说自己与陈*认识警察，让王*拿钱出来就没事，汪*还拿起手机接了电话，说是警察的电话，刚好有警车经过，王*怕了就把4800元交给陈*，后大家一起花掉；陈*对王*说以后让王*去偷钱交给自己，否则会叫“阿酷”打王*，之后王*偷到钱就会主动联系他们，为进一步控制王*，他们还介绍女孩子引诱王*的事实。

证明后来陈*叫王*把偷来的钱放在陈*处，不然就叫“阿酷”打王*，这个主意是其与汪*、陈*想出来的，因为王*怕“阿酷”打；后来王*拿了2000元，还有400元、300元、100元的好多次，把偷来的钱放在陈*处，然后大家一起花；他们还想办法介绍一个女孩子为诱饵给王*认识，约出来吃饭，让王*自动拿钱出来的事实。

5.证人林*（未成年人）的证言及对王*、案发地点的辨认笔录、照片，证明其伙同王*盗窃被抓；王*偷到钱就会交给陈*，之后陈*、汪*、乐*、王*等人再一起花的事实。

6.被害人朱*、戴*真的陈述，分别证明其五丰冷食店被盗1300元、电瓶车被盗的事实。

被害人郑**的陈述，证明其发现王*在其车内盗窃将其抓获，王*交待另还偷了二辆自行车的事实。

被害人郑**的陈述，证明其轿车内被盗10000元的事实。

7.证人郑**的证言，证明其与郑**巡逻时，发现有两个小孩正在郑**车上盗窃，抓住后两小孩承认另外偷了两辆自行车的事实。

8.扣押物品决定书，证明本案查扣赃物情况。

9.公安机关出具的被告人陈*、汪某到案情况的说明。

10.被告人陈*、汪*的身份证明，证人乐*、王*的身份证明。

原审法院认定被告人陈*、汪某均犯敲诈勒索罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元，犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币1000元，决定各执行拘役八个月，并处罚金人民币3000元；责令被告人陈*、汪某退赔赃款人民币4800元，直接返还被害人郑**；责令被告人陈*、汪某退赔涉案赃款、赃物，分别返还相应的被害人；扣押于公安机关的赃物自行车两辆，予以返还被害人。

二审请求情况

原审被告人汪*上诉称，原判未认定其有坦白、在敲诈勒索一节中未认定其系从犯确有错误；其没有指使王*实施盗窃，原判认定其构成盗窃罪事实不清，证据不足，量刑畸重，要求改判并适用缓刑。其辩护人提出了相同的意见。

本院查明

经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。敲诈勒索一节，被告人陈*的供述、证人乐*、王*的证言相互印证证实汪*以向警察告发王*的盗窃行为为由结伙向后者索要钱财的事实，但汪*到案后一直称没有逼王*，也没有打王*，钱也是给陈*的，对敲诈勒索罪关键的构罪要件“胁迫行为”一直拒不承认，不能认定为如实供述自己的罪行，不构成坦白，而且在该节中其行为积极，作用较大，不宜认定为从犯，对其及辩护人的相关意见不予采纳。盗窃一节，被告人陈*的供述、被告人汪*在侦查阶段的供述、证人乐*、王*、林*的证言，证人王*、林*的辨认笔录及各被害人的陈述等证据相互印证证实汪*、陈*等人指使王*实施盗窃，再将盗窃所得予以共同花费的事实，上诉人汪*及其辩护人关于汪*没有指使王*实施盗窃，原判认定其构成盗窃罪事实不清，证据不足的意见理由不足，不予采信。

本院认为

本院认为，上诉人汪*、原审被告人陈*以非法占有为目的，结伙采用威胁手段，强行索取他人财物，数额较大；又以非法占有为目的，指使他人多次采取秘密手段窃取他人财物，其行为均已构成敲诈勒索罪、盗窃罪，应数罪并罚。陈*归案后能如实供述罪行，认罪态度好，且有立功表现，依法可从轻处罚。汪*到案后拒不认罪，无悔罪表现，不具备缓刑适用条件。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。汪*及其辩护人要求改判缓刑的理由不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百七十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第六十四条之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年四月二十一日