杨**故意伤害二审刑事附带民事裁定书

审理经过

精河县人民法院审理精河县人民检察院指控原审被告人杨*乙犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人杨*甲提起附带民事赔偿一案，于2015年1月4日作出（2014）精刑初字第142号刑事附带民事判决。原审刑事附带事民事原告人杨*甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原审认定，2013年12月21日23时许，被害人杨**到精河县城镇“村长家宴”饭馆找在此上班的那某某，听人说被告人杨*乙给那某某发短信，被害人杨**看到短信中有“亲爱的”字样，遂于被告人杨*乙发生争执，后被告人杨*乙先行离开，被害人杨**又打电话约被告人杨*乙当面说清楚，两人相约在精河县城镇团结南路“东港商务宾馆”附近见面，23时40分许多，杨*乙、杨**、那某某到达该处，见面后被告人杨*乙与被害人杨**发生争吵，被害人杨**用手电筒打被告人杨*乙，被告人杨*乙用拳头还击，被害人杨**又捡起砖头打被告人杨*乙头部，被告人杨*乙用木棍打被害人杨**，后两人被那某某拉开。经精河县公安局物证鉴定室鉴定，被害人杨**所受伤为轻伤。被告人杨*乙为轻微伤。新疆众力司法鉴定认定杨**伤残等级为9级。

原审另查明，被害人杨**受伤后在精**民医院住院治疗，诊断为：1、型闭合性颅脑损伤；2胸背部软组织闭合性损伤；3、左手第2、3掌骨远端骨折；4、左手食指近节指骨骨折；5、左眼钝挫伤；6、左手背皮肤挫伤。自2013年12月22日入院，至2014年1月1日出院，住院10天，花费医疗费9367.48元。另出具疾病诊断书证明住院期间护理一人，建议出院后全休3周。

原审认定上述事实的证据有受案登记表、常住人口基本信息、被害人陈述、证人证言、鉴定意见书、被告人供述等。

一审法院认为

原审认为，被告人杨**不能正确处理恋爱关系，与杨**发生争执并相互殴打，造成杨**轻伤，其行为构成故意伤害罪。被告人杨**的犯罪行为造成被害人杨**医疗费、误工费、护理费应予赔偿，被害人杨**住院治疗花费医疗费9367.48元，有医疗票据证实，予以支持；误工费按照住院10天，医嘱建议全休3周，按照上一年度在岗职工平均工资136.56元计算，为4233.36元。新疆众力司法鉴定所认定误工天数为90天的鉴定意见，不予采纳。护理费按照上一年度在岗职工平均工资136.56元计算10天，为1365.6元；住院伙食补助费按照住院10天，每天25元，计算为250元。伤残赔偿金、伤残鉴定费不在刑事附带民事赔偿范围之内，对杨**的该项诉讼请求，不予支持。以上损失共计15216.44元。因杨**主动挑起事端，其应承担一定的赔偿责任，被告人杨**承担70%的责任，杨**承担30%的责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最**法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条的规定，判决：一、被告人杨**犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人杨**于判决生效之日起五日内给付附带民事诉讼原告人杨**赔偿款10651.51元；三、驳回附带民事诉讼原告人杨**的其他诉讼请求。

二审请求情况

宣判后，上诉人杨**提出上诉称，因被告人杨**的故意伤害行为造成其9级伤残，原判未支持伤残赔偿金79496元、伤残鉴定费1300元不当；上诉人的误工天数经新疆众力司法鉴定所认定为90天，原判按照31天计算误工费不当；本案的引发系被告人杨**先殴打上诉人，上诉人系出于防卫而还手，被告人杨**应承担90%的责任。

本院查明

经审理查明，2013年12月21日23时许，上诉人杨**因看见原审被告人杨*乙给那某某的手机发有“亲爱的”短信，遂与原审被告人杨*乙发生争执，待原审被告人杨*乙离开后，上诉人杨**又打电话约原审被告人杨*乙当面说清楚。23时40分许，上诉人杨**与原审被告人杨*乙在“东港商务宾馆”见面后又发生争执，上诉人杨**掏出手电筒击打原审被告人杨*乙，继而二人相互撕打起来。事后，上诉人杨**在精**民医院住院治疗10天。经精河县公安局物证鉴定室鉴定，上诉人杨**损伤程度系轻伤，原审被告人杨*乙损伤程度系轻微伤。

认定上述事实的证据有受案登记表、常住人口基本信息、被害人陈述、证人证言、鉴定意见书、被告人供述等，以上证据经查证属实，证据来源合法，可以相互印证案件事实，本院予以确认。

本院认为

本院认为，原审被告人杨**因生活琐事与上诉人杨**发生争执并相互撕打，造成上诉人杨**轻伤，其行为已构成故意伤害罪。因原审被告人杨**的犯罪行为给上诉人杨**造成的经济损失，其应承担相应的民事赔偿责任。因伤残赔偿金不属刑事附带民事赔偿范畴，原判未予支持正确，上诉人杨**要求赔付伤残赔偿金及伤残鉴定费的上诉理由无法律依据，本院不予支持。原判依据上诉人杨**的住院医疗机构出具的诊断书认定其误工天数，并计算相应的误工费，并无不当，上诉人杨**提出应按90天计算误工费的上诉理由无法律依据，本院不予支持。根据查明的事实，原审被告人杨**的供述及证人那某某的证言均证实，系上诉人杨**先动手殴打原审被告人杨**，故上诉人杨**对本案的发生，其主观上具有一定过错，原审判决由其承担30%的民事赔偿责任正确，其提出应由原审被告人杨**承担90%的民事赔偿责任无事实根据和法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，民事判赔合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年一月二十九日