罗三根与郑**、罗**追偿权纠纷一审民事判决书

审理经过

原告罗**诉被告郑**、罗**追偿权纠纷一案，本院于2015年1月6日立案受理后，先适用简易程序，后因二位被告下落不明，转为适用普通程序，于2015年4月27日公开开庭进行了审理。原告罗**及其诉讼代理人谢**到庭参加诉讼。二位被告经本院传票传唤未出庭应诉。本案现已审理终结。

原告诉称

原告罗三根诉称：2010年11月17日，被告郑**、罗**向廖**借款372万元，原告为该款借款作担保。后因被告郑**、罗**到期未还款，廖**将其二人及原告诉至法院。该案经判决并进入执行后，原告于2014年10月16日与廖**达成和解协议，代被告郑**、罗**偿还借款本金372万元、利息63240元、违约金111600元、律师费156000元、受理费及保全费46412.58元，合计4097252.58元。为维护原告合法权益，请求判令：

1.被告郑**、罗**向原告赔偿4213043.58元并按人民银行同期贷款利率四倍向原告支付暂计至2015年1月14日的利息214477.24元（并顺延至实际清偿日为止）。

2.诉讼费用由被告郑**、罗**负担。

被告辩称

被告郑**、罗**未提出答辩。

为证明其主张，原告罗三根向本院提供了以下证据：

1.原被告的身份证复印件。证明原被告双方的诉讼主体资格。

2.《借款协议》、《借款合同》、顺**银行《结算业务申请书》、《他项权证》、本院（2011）佛**三初字第136号民事判决书、佛山**民法院（2012）佛中法民一终字第906号民事判决书。证明被告郑**、罗**欠廖**372万元本金、利息及律师费，原告罗三根对上述债务承担连带清偿责任。

3.本院（2012）佛城法执字第3410号-1执行裁定书、《执行和解协议》、人民法院诉讼费和执行费收费凭证5份、《收据》、无折存款回单3份和业务回单2份。证明原告罗三根代被告郑**、罗**向廖**还款4097252.58元。

经审查，原告罗**提供的上述证据内容真实，能证明本案的事实，本院均予以采信。

本院查明

本院经审理查明：

2010年11月15日，被告郑**、罗**与案外人廖**及原告罗**签订一份《借款协议》，约定廖**出借400万元给被告郑**、罗**，原告罗**提供其名下的一处房产作抵押担保；次日，上述当事人又签订一份《借款合同》，合同抬头注明借款人（甲方）为廖**，贷款人（乙方）为被告郑**、罗**，担保人（丙方）为原告罗**。约定：甲方向乙方借款400万元，丙方提供自有房产作抵押担保，并对借款承担连带担保责任。

2010年11月17日，廖**将372万元汇入被告郑**、罗**指定的账户。后因被告郑**、罗**未还款，廖**遂将被告郑**、罗**和原告罗**诉至本院。诉讼中，原告罗**提出反诉。本院于2011年12月6日作出（2011）佛**三初字第136号民事判决，认定上述《借款合同》抬头将借款人和贷款人写反了，该《借款合同》是对前份《借款协议》的调整和补充，进而判决：一、被告郑**、罗**向廖**归还借款372万元及利息、违约金（利息自2010年11月18日起至2010年12月17日止按人民银行同期贷款利率的四倍计付；违约金自2010年12月17日起至本判决确定之日止按3%计付）；二、被告郑**、罗**向廖**支付律师费15.6万元；三、罗**对上述两项债务承担清偿责任；…六、驳****的反诉请求。本诉案件受理费44906元、保全费5000元，合计49906元，由被告郑**负担，被告罗**、罗**对其中46412.58元承担连带清偿责任；反诉费用22453元，由罗**负担。廖**、罗**不服该判决，上诉至佛山**民法院。该院于2012年7月20日作出（2012）佛中法民一终字第906号民事判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费56462元，由廖**负担11556元，罗**负担44906元。

判决生效后，廖**向本院申请执行。2014年10月16日，廖**与罗三根达成执行和解协议，由罗三根于2014年12月31日前向廖**支付借款本金372万元、利息63240元、违约金111600元、律师费156000元、案件受理费及保全费46412.58元，合计4097252.58元。

另查明：原告罗三根在上述借款合同纠纷案件中，已支付的费用包括6笔：1.2011年7月22日向本院支付（2011）佛**三初字第136号案反诉费22453元；2.2011年12月28日向佛山**民法院支付（2012）佛中法民一终字第906号案上诉费44906元；3.2012年11月21日向本院支付执行款38790.42元；4.2012年11月22日向本院支付执行款22585.26元；5.2014年10月16日向廖**支付执行款80万元；6.2014年12月31日向廖**支付执行款3284308.9元。以上款项合计4213043.58元。原告罗三根要求被告郑**、罗**赔偿上述所有费用。

还查明：原告罗**支付的上述第3和第4笔合计61375.68元执行款中，46657元为向本院缴纳的执行费，12943.68元已作为还款退还廖昌锦，50元为原告罗**向本院缴纳的另案执行费［（2012）佛城法执字第2099号］，剩余1725元，原告罗**陈述需待本院执行中另行处理。

本院认为

本院认为：本案为追偿权纠纷。

被告郑**、罗**作为借款人，未按约向廖**还款，致使原告罗**作为保证人代为清偿，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，原告罗**可就其已代偿的款项向被告郑**、罗**追偿。

关于代偿款金额的确定。根据本院查明的事实，原告罗**在本院（2011）佛**三初字第136号案一、二审及执行过程中，已支付的款项共有6笔，合计4213043.58元。其中第1笔22453元为其提起反诉所支付的诉讼费，根据本院（2011）佛**三初字第136号民事判决，该费用由原告罗**自己负担，故不能向被告郑**、罗**追偿；第2笔44906元，为原告罗**支付的上诉费，根据佛山**民法院（2012）佛中法民一终字第906号民事判决，该费用由原告罗**自己负担，亦不能向被告郑**、罗**追偿；第3和第4笔61375.68元执行款中有46657元为原告罗**向本院缴纳的执行费。因该案借款的主债务人为被告郑**和罗**，其二人未履行生效判决致使产生该笔费用，并由原告罗**缴纳，故构成原告罗**代偿，其可向被告郑**、罗**追偿。另有50元为原告罗**支付的另案执行费，1725元尚未确定款项的性质，均不构成对案涉借款的代偿，原告罗**不能向被告郑**、罗**追偿。剩余12943.68元，以及第5笔80万元和第6笔3284308.9元均为原告罗**向廖**支付的还款，其可向被告郑**、罗**追偿。综上，原告罗**因案涉借款纠纷可向被告郑**、罗**追偿的款项合计4143909.58元。超出部分，本院不予支持。自原告罗**代偿之日起，被告郑**、罗**应向原告罗**支付代偿款利息。因双方未约定代偿款利率，应参照人民银行同期同类贷款基准利率，即年利率5.6%计付利息。原告罗**要求按人民银行同期贷款利率的四倍计算利息，没有法律依据，本院不予采纳。

为此，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：

裁判结果

一、被告郑**、罗**于本判决生效之日起三日内向原告罗三根归还代偿款本金4143909.58元及利息（37015.42元本金自2012年11月21日起、22585.26元本金自2012年11月22日起、80万元本金自2014年10月16日起、3284308.9元本金自2014年12月31日起，按年利率5.6%计算利息至清偿之日止）。

二、驳回原告罗三根的其他诉讼请求。

如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务履行。

本案适用普通程序审理，案件受理费42220元，由原告罗三根负担1220元，被告郑**、罗**负担41000元。

如不服本判决，双方当事人可在收到本判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人数提交副本，上诉至广东省**民法院。

裁判日期

二〇一五年四月二十九日