钮**与杨**、巨鹿县**限责任公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人钮**与被上诉人杨**、巨鹿县**限责任公司（以下简称天**司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省巨鹿县人民法院（2015）巨民二初字第59号民事判决，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人钮**、被上诉人杨**及委托代理人赵**、周**到庭参加了诉讼。被上诉人天**司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审查明，2013年3月21日，钮**与杨会才签订两份《施工合同协议》，约定钮**承建杨会才承包的王虎**小学、官**德小学食堂工程。承包方式：包工不包料。承包内容：土建部分，包括基础现浇独立柱、现浇屋顶、墙面砌体、外墙抹灰、地面砖。工程开工日期为2013年2月25日，竣工日期为2013年5月26日。承包价格为每平方米270元，其中，王虎**小学食堂建筑面积404.5平方米，合款109215元；官**德小学食堂建筑面积405平方米，合款109350元。付款方式：基础完工付承包价的10%，封顶后再付30%，主体完工再付40%，完工后一次性付清。合同签订后，钮**对两所小学食堂工程进行了施工。钮**在施工到屋顶绑钢筋时，工程监理单位发现两所小学食堂的顶板主梁钢筋下错了料，于2013年4月15日向天**司发出停工整改，更换原材料方可施工的通知。按照通知要求钮**更换了钢筋。之后，钮**只是对两个食堂工程进行了部分施工，剩余的工程由杨会才组织人员施工完毕。杨会才分别于2013年4月17日向钮**支付工程款2万元，2013年6月28日支付工程款5000元，共计2.5万元。2013年7月26日，两个小学食堂工程组织了竣工验收。2013年8月2日，钮**向杨会才出具保证书，内容为“杨会才与钮**劳动争议农民工工资已协商解决”。

钮**主张，其对两个小学食堂工程施工至主体完工，按照付款方式，杨*才从2013年3月29日基础交工应付21856.5元，到5月5号封顶应该支付65569.50元，到6月15日主体交工应支付87426元，合计应该支付工程款175069元。由于钮**和杨*才个人发生矛盾，剩余外墙抹灰工程钮**没有再具体施工。杨*才共计支付工程款92300元，至今尚欠钮**87700元。钮**围绕其主张，提交的证据是：1、双方订立的两份施工合同协议，2、天**司授权委托书，证明是该公司授权给杨*才个人签订合同，办理相关手续。3、由巨鹿县劳动人事争议调解仲裁委员会会出具的（2014）第2号裁决书，证明钮**所雇用的工人在明**学和王虎**小学工作时间是从2013年3月份至7月份，同时证明该两个小学的承包单位是天**司，杨*才是从天**司又分包了部分工程。4、提交巨鹿县人民法院（2014）巨民一初字308号、邢台**民法院（2014）邢*四终字第669号民事判决书，以上判决书证实钮**带领其雇佣工人施工时间以及拖欠工资的事实。5、证人谢*出庭证明：2013年6月份在王**小学砌门台，粘外墙裙，抹女儿墙，干活的时候主体都完工了。我干的活是最后收尾活了，现在还欠我干活钱2450元。6、证人于某出庭证明：我是官亭工地看守，从2013年5月份看了三个多月，杨*才雇佣我看的。钮**让我找了几个人干活，工钱没有给。劳动局我去了，没有我的工资，我们又给钮**干活。我的钱杨*才已给付我了。中间两人起了矛盾大约7月24日钮**在劳动局告杨*才没有支付工程款，杨*才知道后找我协调。官亭的活除去了外墙装修和地板砖的活没有做，其余的是钮**做的。当时砌女儿墙的活是让钮**让我找人做的。支过挖暖气管款，是杨*才让我找的，但是已经给钱了。看守费我没有得到这么多。杨*才对钮**提交的证据质证称，对两份合同真实性无异议。判决书、仲裁书无异议，对方提交法人代表委托书认同，进一步证明杨*才在小学建设工程中代表天**司有授权，他的一切行为合法有效，谢*的证言证明了钮**还没有给其工钱，天**司已经给付巨鹿县人民法院，间接证明了钮**只是干的建筑工程一部分而不是全部。对于某证人证言，证明杨*才做了一大部分，钮**做了一部分。

杨**围绕其主张提交了以下证据：1、监理通知书两份，证明当时监理下达了停工整顿、整改更换钢筋的通知书。证明钮**违反合同约定第六条按照合同图纸施工的条款。2、钮**支款凭证三份、保证书一份。证明2013年4月17日支款2万元，2013年6月28日支款5000元，钮**从宋*民处支取1万元。2013年8月2日杨**与钮**的保证书。3、2014年1月26日宋*民书写证明钮**借其款1万元，此款已经抵顶杨**给钮**的工程款。4、杨**本人后期承建的工人支取工资情况。其中，王**小学食堂总支款条共10张，共计支取时67127元。官**学支款条16张，杨**后期建设官**学工人支款共计111900元。两份支款凭证证明后期建设系杨**组织施工建设的。5、提供2014年中院判决书，6、2013年7月25日天**司和河北翼**限公司、巨鹿县王**小学三方签订了竣工验收表，官亭学校2013年7月25日竣工验收单。以上证据证明杨**具体承建了后期两所小学的建设工程，工资已经全部发放完毕。与钮**无任何关系。所有工程款已经全部给付农民工。7、证人孟*出庭作证证明：2013年4月份杨**找我在官**学干活，绑钢筋，有时候零活也做。一直做到工程交工。没有见过钮**。我听说过钮**在哪里干的活。从地下钢筋差了，我们拆钢筋，一直干到完工。8、证人高*甲出庭作证称：从2013年4月到7月份从顶一下所有的活装修、地板砖、砌砖地沟、抹墙、抹里子、填砖的活都是我们做的。杨**找的我干的。我见过钮**，只是听说前期他包的活。我的工钱杨**都已经给清。我交工的时候整个工程已经交工了。9、证人高*乙出庭作证称：官**学绑钢筋活是我们做的。2013年头麦开始干，一直干到7月份。杨**让我干。我认识钮**，我砌甲级块的时候钮**在场。钱给清我了，杨**给清的。第一次谈价格是钮**和杨**妻子给我谈的，最后定价格是我说的价格，人家同意了。10、证人高*丙出庭作证称：王**小学的活从头麦干到过麦，一直做了三个月，我开始干的时候基础打好，还没有砌墙。杨**找我给的钱。见过钮**。11、证人张*出庭作证称，我在王**小学干活，从4月份到7月份。杨**找我让我干的，杨**给清给我工钱。当时工地上没有见过钮**，不认识钮**。我干活从整浇顶的钢筋开始干的。钮**质证称：钢筋下错后我及时组织杨**在原来买钢筋的地方购买钢筋，对质检通知书无异议。对钮**个人支款手续没有意见。向宋*民出具的借款条有异议，已经起诉过我，已经重复使用了。对保证书，2013年7月份经长期催要不给，7月24日我到劳动局报案，杨**保证一周以内把款还清。保证书后杨**并没有支付钮**任何款项，农民工工资款没有解决，所以田自强、李**等人提出仲裁，确认工资款确实没有解决。对杨**提交的支款条真实性不予认可。对中院民事判决书真实性认可，也能证明双方施工合同主体是天**司不是杨**个人，也能证明施工工程款没有结算清，双方工期是2013年3月-7月份。对委托书认可，确实存在。对杨**提交的验收单，能够证明钮**所承揽的工程是在2013年7月份竣工、验收、交付使用。虽然有个别抹灰工程没有完工，所使用工费是有限的。钮**所雇用工人一直干到7月14日。证人所证均不属实。孟*和高*甲、高*乙证言矛盾。高*甲、高*乙是自己砌转。而且五个证人均不清楚工地的基本概况。所证相互矛盾的地方较多。钮**在法庭调查中说的收到工程款包括还高*甲、高*乙的2万多，总的钱都算到9万多。

一审法院认为

原审认为，钮**、杨**签订协议书后，钮**组织工人进行了前期施工，后期的施工工作由杨**进行。钮**要求杨**按照协议书的约定即钮**完成的工程量付款，但是，钮**提交的证据不能证明其施工的工程达到了主张的工程量，而且，主张的杨**的付款情况也没有相关证据支持，双方之间的施工工程量以及付款情况不能确定，故钮**的主张事实不清，证据不足，不予支持。原审判决：驳回原告钮**的诉讼请求。案件受理费997元，由原告钮**负担。

上诉人诉称

上诉人钮**上诉称，一、原审法院认定事实不清。2013年3月21日我与杨*才签订施工合同后，便进场施工，到2013年7月26日工程竣工验收，除剩余外墙抹灰工程由杨*才找人施工外，其余工程都是我施工的。我实际完成工程量为18万元，已支付92300元，尚欠工程款和工人工资87700元。二、原审判决适用法律不当。原审适用《中华人民共和国民法通则》第八十四条之规定，应由杨*才支付我工程款，不应驳回我的诉讼请求。请求撤销原判，改判由杨*才支付我工程款87700元及利息。

被上诉人辩称

被上诉人杨**答辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。

被上诉人天**司未答辩。

本院查明

二审查明的事实与一审一致。

本院认为

本院认为，2013年3月21日，钮**与杨会才签订两份《施工合同协议》，钮**主张除外墙抹灰外其他工程由自己施工完成，应付工程款18万元，杨会才对此不予认可，称钮**只进行了部分施工，剩余工程由他人完成，但钮**停工时双方并未对已完工程进行确认，双方对对方提交的证人证言均不认可，且证人证言互相矛盾，本院无法查明钮**已完成的工程量，钮**应承担举证不能的不利后果。原审判决并无不妥，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1994元，由上诉人钮**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年九月二十二日