文**、雷业盗窃、信用卡诈骗二审刑事裁定书

审理经过

福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人文**、原审被告人雷业犯诈骗罪、信用卡诈骗罪一案，于2015年6月29日作出（2015）晋刑初字第2246号刑事判决。原审被告人文**不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，依法公开开庭审理本案，泉州市人民检察院指派代理检察员陈**、丁**出庭履行职务，上诉人文**到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原审判决认定，1．2013年10月19日8时许，被告人文**伙同徐某某（已判决）及蒲某某、陈某某（另案处理）经预谋，由徐某某驾车载其他三人窜至重庆市武隆县城“武隆体育馆”附近，由蒲**假装“掉钱”，被告人文**和陈某某负责“捡钱、分钱”，以“掉钱、捡钱、分钱”的方式骗取被害人佘某某现金9000元。案发后，徐某某的家属代其赔偿被害人佘某某2000元。

2．2013年10月19日15时许，被告人文**伙同徐某某、蒲某某、陈某某经预谋，采取上述作案方式，窜至重庆市秀**中和街道花灯广场附近，骗取被害人杨某某一部手机（无法估价）和一张银行卡，后到ATM机上取走上述卡内现金1700元。案发后，徐某某的家属代其赔偿被害人杨某某1000元。

3．2013年10月29日11时许，被告人文**伙同徐某某、文某某（已判决）及蒲某某、陈某某经预谋，采取上述作案方式，窜至重庆市秀山土家族苗族自治县县城附近，骗取被害人黎某某黄金项链、黄金戒指、黄金耳环、黄金手链（均无法估价）等首饰和一张银行卡，后到ATM机上取走上述卡内现金20000元，随后又用该卡在“周大福”珠宝店刷卡消费6400元。案发后，徐某某的家属代其赔偿被害人黎某某7000元。

4．2015年1月11日9时许，被告人文**、雷业伙同阿*、小*（另案处理）经预谋，采取上述作案方式，窜至晋江市英林镇“鑫龙”百货超市往晋南小区路口附近，骗取被害人付某某一部价值2336元的“vivo”牌手机、一枚价值1068元的黄金戒指及两张银行卡，后到ATM机上取走上述卡内现金人民币3000元。案发后，被告人雷业的家属已代其赔偿被害人付某某6000元，并取得其谅解。

5．2015年2月5日10时许，被告人文**、雷业伙同阿*、小管经预谋，采取上述作案方式，窜至晋江市英林镇英林村“汇都造型”理发店对面路边，骗取被害人江某某现金1600元、一部价值483元的“诺基亚”牌手机及一张银行卡，后到ATM机上取走上述卡内现金9500元。案发后，被告人雷业的家属已代其赔偿被害人江某某10000元，并取得其谅解。

6．2015年1月25日9时许，被告人文**、雷业伙同阿*、小管经预谋，采取上述作案方式，窜至晋江市英林镇“捷龙”购物广场对面路边，骗取被害人朱某某现金6500元、一部“联想”牌手机（无法估价）及一张银行卡，后到ATM机上取走上述卡内现金12000元。案发后，被告人文**、雷业及其家属已赔偿被害人朱某某14000元，并取得其谅解。

综上，被告人文**共参与作案6次，共骗取到价值20987元的款物，骗取他人信用卡并使用的金额共计52600元；被告人雷业共参与作案3次，共骗取到价值11987元的款物，骗取他人信用卡并使用的金额共计24500元。

原判认定上述事实的证据有：被告人文**、雷业在侦查阶段的供述，被害人付某某、江某某、朱某某、黎某某、杨某某、余某某的陈述，证人王某某、田某某、徐某某、文某某、杨**、杨**、许某某的证言，抓获及破案经过，户籍证明，银行交易清单，随案证据清单，扣押及发还物品清单，谅解书，收条及情况说明，辨认笔录及照片，价格鉴定结论意见书等材料。

一审法院认为

原审法院认为，被告人文**、雷业以非法占有为目的，结伙采用虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪；又骗取他人信用卡并使用，其中，被告人文**信用卡诈骗犯罪数额巨大，被告人雷业信用卡诈骗犯罪数额较大，其行为均已构成信用卡诈骗罪。二人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的故意犯罪，是累犯，应从重处罚。被告人文**有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人文**归案后如实供述其罪行，是坦白，予以从轻处罚。被告人雷业的家属积极退赔相应被害人的经济损失并取得谅解，酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百九十六条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条第六十七条第三款、第六十四条之规定，以被告人文**犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币八万元；决定执行有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币八万五千元。以被告人雷业犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万三千元。责令被告人文**与同案人徐某某共同退赔被害人佘某某的经济损失7000元、被害人杨某某的经济损失700元；责令被告人文**与同案人文某某共同退赔被害人黎某某的经济损失19400元；责令被告人文**、雷业共同退赔被害人付某某的经济损失404元、被害人江某某的经济损失1583元、被害人朱某某的经济损失4500元。

二审请求情况

上诉人文永贵诉称：其未参与信用卡诈骗，其骗取的银行卡均为储蓄卡，并非具有透支使用功能的信用卡，原审定罪错误，请求依法改判，处以较轻刑罚。

本院查明

经审理查明，原审判决认定上诉人文永贵、原审被告人雷业犯诈骗罪、信用卡诈骗罪的事实清楚，据以定案的证据均经原审庭审质证，证据间能相互印证，且证据确实充分，本院予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人文永贵、原审被告人雷业以非法占有为目的，结伙采用虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪；又骗取他人信用卡并使用，其中，上诉人文永贵信用卡诈骗犯罪数额巨大，原审被告人雷业信用卡诈骗犯罪数额较大，其行为均已构成信用卡诈骗罪，依法应予惩处。另，上诉人文永贵、原审被告人雷业曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的故意犯罪，是累犯，应从重处罚。上诉人文永贵归案后如实供述其罪行，是坦白，予以从轻处罚。原审被告人雷业的家属积极退赔相应被害人的经济损失并取得谅解，酌情予以从轻处罚。《全国人**务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉有关信用卡规定的解释》指出：刑法规定的“信用卡”，是指由商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡。上诉人文永贵上诉称其所盗窃的银行储蓄卡并非可透支使用的“信用卡”，是其对法律规定的理解有误。综上，原判认定事实和适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人文永贵的上诉意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百九十六条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年十一月五日