关于上诉人郑**与被上诉人赵**因建设工程施工合同纠纷一案的二审判决书

审理经过

上诉人郑**因建设工程施工合同纠纷一案，前由调兵**法院于2014年5月26日作出了（2014）调民一初字第140号民事判决，宣判后，原审被告郑**不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2014年8月28日公开开庭进行了审理。上诉人郑**的委托代理人马某某、被上诉人赵**及其委托代理人张某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

一审原告诉称

原审原告赵**诉称，2013年9月1日被告雇佣原告为其承建地坪工程，共发生工程款32万元，被告结算5万元后，欠原告工程款27万元，被告于2013年10月15日出具欠条一张，但此欠款经原告多次索要，被告至今不予给付。请求法院判决被告偿还拖欠的工程款27万元及利息并被告承担本案的诉讼费。

一审被告辩称

原审被告郑**辩称，该款我是10月15日打的27万欠条。10月19日给付5万元定金，尚欠原告22万元。现在工程有质量问题，还有1000多米的没有做完，还在保修期内。原告没有完成工程，不能给付剩余的工程款。

一审法院查明

原审认定，2013年9月1日被告雇佣原告为其承建地坪工程，原告提供人工，双方系口头约定无书面协议。施工过程中于2013年9月18日、19日被告分两次给付原告人工费5万元。地坪工程竣工后，除去被告已经结算5万元，尚欠原告工程款27万元，被告于2013年10月15日出具欠条一张，但此欠款经原告多次索要，被告至今不予给付。故原告起诉要求被告给付工程款及利息并承担诉讼费用。

一审法院认为

原审认为，原被告双方口头约定由原告出人工承建地坪工程，完工后被告已将地坪投入使用，在使用过程中并未就过工程质量问题提出异议，且已支付5万元人工费用，并于2013年10月15日出具欠原告人工费27万元的欠条，应视被告为对工程质量的认可、对欠款数额的确认。被告拖欠给付所欠人工费用的行为是错误的，对此纠纷应当承担过错责任。因原告承建的地坪工程已经投入使用，且原告提供的证据能够形成完整的证据链条，足以证明被告所欠人工费27万元，故对被告要求对地坪工程进行质量鉴定、尚欠工程款22万元的辩解意见不予支持。依据《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十三条、第十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决如下：被告郑**给付原告赵**人工费27万元及利息（利息计算时间从2014年1月24日起至付清之日止，利率按中**银行同期流动资金贷款利率计算），于本判决生效之日起15日内一次付清。诉讼费5，350元、保全费2，700元由被告郑**负担。

宣判后，原审被告郑**提出上诉，请求撤销原判，依法改判给付22万元。理由：欠条是2013年10月15日书写的欠27万，被上诉人的收条是2013年10月19日书写的，应欠22万元。

被上诉人辩称

被上诉人赵**答辩称，2013年9月18、19日上诉人分别给付5万元，被上诉人是在空白账页上签字，有工人证实。工程款32万，只给付一次5万，尚欠27万元，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。

本院查明

经审理查明：一审判决认定事实属实。

本院认为

本院认为，上诉人郑**与被上诉人赵**双方口头约定由被上诉人出人工承建地坪工程，其建设工程施工合同是双方当事人的真实意思表示，受法律保护。工程完工后上诉人已将地坪投入使用，在使用过程中并未就工程质量问题提出异议。对上诉人的上诉理由，经审查认为，从上诉人提供的帐页上看不出欠工程款的总额是多少，只能看出上诉人只给付被上诉人一次工程款。虽然双方对给付时间有争议，上诉人所提供的帐页证据不能完全予以证明，但被上诉人的工人却能准确证明给付的时间，故其证人的证言应予采信，从给付工程款的时间推定，工程款应为32万元。对上诉人提出的鉴定申请，原审期间上诉人提供了此证据，经质证认为其与9月18、19日给付工程款为同一笔，又出自同一人手笔，不予鉴定，故上诉人的上诉理由本院不予支持。原审确定案由为承揽合同不当，应为建设工程施工合同纠纷。原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审诉讼费5，350元，由上诉人郑**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年十月十四日