兰**与翟**建设工程施工合同纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告兰*治诉被告翟**建设工程施工合同纠纷一案，本院于2011年7月6日立案受理后，依法由审判员蒋**独任审判，本案于2011年8月4日第一次公开开庭进行了审理。原告兰*治及其委托代理人李*，被告翟**到庭参加诉讼。2011年9月2日，原告向本院申请对工程造价进行审价。本院经审查后委托上海中**限公司进行审价。2011年12月19日，本院收到了司法鉴定报告。2011年12月29日，本案第二次公开开庭进行了审理。原告兰*治的委托代理人李*，被告翟**到庭参加诉讼。2012年1月23日，原、被告双方合意延长简易程序适用期间一个月。本案现已审理终结。

原告诉称

原告兰*治诉称：被告系青浦区夏阳街道金家村2组村民，于2009年3月向村里申请宅基地建房，并于2009年5月7日通过审批。之后，被告就找到原告，双方于2010年2月17日签订建筑工程施工合同。合同约定房屋总造价为人民币216,000元，约定房款分阶段支付。双方约定3月中旬开工，因此原告在3月上旬就请好工人、购买好黄沙砖头等原料，但是被告一直拖欠首款，直到2010年6月20日才开工。期间被告再次拖欠应当支付的款项，迫使工程又停工两个月，造成误工损失。房屋没有建造完毕，被告又找他人建造房屋，迫使原告无法继续履行合同。原告实际造房面积超过约定面积29平方米，每平方米造价约定为1,000元，因此超过约定的面积损失为29,000元。经过多次交涉，被告仅支付过原告45,000元，其他房款一拖再拖。为此，原告请求：1、被告支付剩余工程款84,600元；2、被告支付超过约定面积的工程款29,000元；3、被告支付违约金10,000元；4、被告支付停工造成的误工及原材料损失160,000元（其中误工损失156,000元、原材料损失4,000元）。

被告辩称

被告翟*春辩称：2009年底，被告经朋友介绍认识原告。因有4户人家需要建房，就约原告一起商谈建房事宜。由于被告当时资金紧张，原告说愿意垫资，且原告说开工只要支付3-5万元，结束付10万元，余款在1-2年内付清，在此情况下，被告才愿意让原告建造房屋。2010年2月17日，原、被告双方签订了合同。2010年5月27日，被告取得了建房许可证。原定开工日期为2010年6月6日，因邻居原因，要求被告延后3天开工，被告同意了，故原告实际开工日期为2010年6月10日。2010年6月12日，被告支付给原告4万元。施工期间，原告一直是做做停停，到2010年6月底，一层还没有造好。被告要求原告加快进度，但原告一拖再拖。2010年8月份，要做一层房屋圈梁时，原告就停工了。期间，被告向原告提出，如果原告工作实在忙，被告可以另找他人施工，但是原告不同意。2010年10月，原告又开始施工。2010年10月24日，被告又支付给原告5,000元。2010年11月中旬，原告就停止施工。2011年6月，被告无奈只得另找他人继续施工，直至2011年9月底10月初房屋全部造好。被告确认是欠原告工程款，但金额并不象原告说的那么多。对原告的其他诉讼请求不予认可。

本院查明

经开庭审理查明：2010年2月17日，原、被告双方签订《合同书》，合同约定：经双方同意，原告承包被告小洋房一套，包工包料；总造价216,000元，料进场后付20%，基础做好付款30%，一层楼上去付款40%，二层楼上去付款50%，三层楼上去付款60%，屋面做好付款70%，粉刷完后付款80%，脚手架拆除以后付款90%，被告验收合格后付款95%，保证金扣5%，半年后结清；以上双方同意签字，如有违约赔偿经济损失5,000元-10,000元。合同还对其他事宜作了约定。合同签订后，原告实际于2010年6月开始组织施工，6月底原告停止施工。停工一段时间后，原告又开始施工。施工一段时间后，原告又停止施工。之后，原告未再施工。原告实际建造至房屋第三层，但第三层未完成。之后，原、被告双方产生矛盾。为此，原告于2011年7月诉至本院、

另查明：被告于2009年4月向有关部门申请建造系争房屋。2009年5月7日获得有关部门批准。2010年5月27日，有关部门向被告核发了《夏阳街道农村个人住房建设规划许可证》。

2010年6月12日，被告向原告支付建房款40,000元。2010年11月24日，被告又向原告支付建房款5,000元。

2011年6月，被告又另行委托他人继续进行建房。目前，房屋已全部建造完成。

本案审理中，经原告申请，本院委托上海中**限公司对原告已建工程的建造进行了审价，经审价，结论为：原告已建工程总造价为111,891元，其中无争议部分造价为106,573元，争议部分造价为5,318元（预制过梁3,668元、外墙脚手架1,650元）。

以上事实，由双方当事人陈述、合同书、施工草图、上海市青**村民委员会证明、上海市青浦区农村个人建房用地申请表、夏阳街道农村个人住房建设规划许可证、收条、照片、司法鉴定意见书等证据予以佐证，并经庭审质证，本院予以确认。

本案审理中，原告主张：1、双方签订合同时约定，房屋建造工期为3个月，开工日期为2010年3月中旬。原告实际开工日期为2010年6月20日。开工后作了10天不到就停工了。2010年9月又开始施工，施工到10月份，之后未在施工；2、合同约定2010年3月中旬开工，但实际于2010年6月20日开工。施工期间，因被告未按约支付建房款，致使原告停工。原告的误工损失被告应予赔偿。原告计算了4个月的误工损失，即延期开工2个月，中间停工2个月。误工费按照10人计算，每人每天130元，合计误工损失156,000元；3、根据合同约定，如违约应赔偿经济损失5,000元-10,000元，因被告没有支付建房款，属于违约，故原告要求被告赔偿违约金10,000元；4、原告停工时，施工现场还留有黄沙、砖块等建材，被告另行找人施工后，将这些建材都用掉了，建材的具体数量未计算，原告估算为4,000元。其中砖块为空心砖，每块0.45元，再加运费每块0.10元，所以每块砖为0.55元；5、原告是包工包料，过梁是原告做的，不是被告提供的。被告没有老房子，原告也没有拆被告的房子。

被告对原告的主张认为：1、双方签订合同时约定，原告2个月造好房屋，最慢3个月造好房屋。开工日期约定为被告取得施工许可证就开工，被告于2010年5月27日取得许可证。原告实际于2010年6月10日正式开工，造到6月底，因原告的工人回老家收麦子，就停止施工。2010年10月10日，原告又开始施工，期间做做停停，一直到11月24日。之后，就再没有施工；2、原告持有的合同书上的“3月中旬”是原告事后添加的，被告持有的合同书上没有写“3月中旬”，3月份开工不现实，当时说好是被告取得许可证才开工的，故不存在延期开工。施工期间的停工是由于原告没有工人，所以停工，是原告自身原因造成停工，故被告不予认可原告的误工损失；3、当时双方约定2个月造好房屋，最慢3个月，但到2个月的时候，原告一层还没有造好，直至2010年11月，原告还没有造好房屋，是原告没有能力建造房屋，违约在先，故不同意支付违约金；4、原告遗留在现场的砖块是有的，砖块的数量没有计算过，大月几百块到一千块左右。其他建材没有遗留。据被告了解，市面上现在空心砖是每块0.46元；5、过梁是被告原来的老房子上拆下来的，经过改制后再安装上去的。

另外：原、被告一致确认，原告在施工过程中确实没有搭设过脚手架。

本院认为

根据庭审确认的事实，本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原、被告双方签订的《合同书》是双方当事人真实意思的表示，并不违反国家有关法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应严格恪守履行各自的义务。原告实际为被告建造了房屋，被告理应按照原告实际完成的工程向原告支付工程款。现经审价，原告实际完成的工程的工程价款为111,891元，但该价款中包含了外墙脚手架的费用，因原告施工中实际并没有搭设脚手架，故该部分的费用1,650元应予以扣除。至于被告主张过梁是由其提供，因原告予以否认，被告又未能提供相应的事实依据予以证实，故本院对被告的该主张不予采纳。据此，被告应向原告支付的工程款为110,241元。因施工中，被告已向原告支付工程款45,000元，故被告还需向原告支付工程款65,241元。原、被告双方签订的合同书中虽约定，如有违约，赔偿经济损失5,000元-10,000元，但实际施工中，原告并没有按约建造完成房屋，理由为：1、根据原告第一次庭审陈述，原告于2010年6月20日开工，开工后做了10天不到即停工，后来到9月份又开始造房，而被告已于2010年6月12日向原告支付了4万元建房款，故原告的停工行为造成了被告的内心不安；2、被告确认当时双方约定的施工期限为3个月，但被告直至2010年11月尚未建造完成房屋，因此，事实上是原告违约在先，被告完全有理由暂缓支付建房款。故原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。至于原告主张的误工损失，本院认为，首先，原告持有的合同书上有“3月中旬”字样，但被告持有的合同书上并没有同样的文字，且“3月中旬”并不能说明就是开工日期，因此时被告尚未取得施工许可证，按照规定是不能施工的，被告不可能明知不能施工，还要求原告开工；其次，施工过程中停工完全是由原告自身原因所造成，由于原告施工进度缓慢，造成被告的不安，被告完全有理由暂缓支付工程款；再次，原告就其误工损失未能提供相应的事实依据予以证实。因此，本院对原告要求被告支付误工损失的诉讼请求不予支持。至于原告主张的原材料损失，本院认为，原告理应对其遗留在施工现场的建材的品种、规格、数量、价格提供相应的事实依据，但原告未能提供。而现被告确认原告遗留施工现场的建材仅为砖块，但其数量不明确，只是认为有几百块至一千块。同时，被告又认为按照市场价，砖块的单价为每块0.46元。事实上被告已使用了原告遗留的砖块，故被告应赔偿原告的损失，砖块损失的金额本院综合本案事实后予以酌定。对原告主张的其他原材料损失，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百八十六条的规定，判决如下：

裁判结果

一、被告翟**应于本判决生效之日起十日内支付原告兰**工程款人民币65,241元；

二、被告翟**应于本判决生效之日起十日内支付原告兰**建筑材料损失费人民币460元；

三、原告兰**要求被告翟**支付违约金人民币10,000元的诉讼请求不予支持；

四、原告兰**要求被告翟**支付因停工造成的误工损失人民币156,000元的诉讼请求不予支持。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案受理费人民币5,554元，减半收取，计人民币2,777元，原告负担人民币2,134元，被告负担人民币643元。鉴定费人民币4,800元，原告负担人民币1,464元，被告负担人民币3,336元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海**人民法院。

裁判日期

二〇一二年二月二十四日