黄**与常州天**有限公司建设工程施工合同纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告黄**与被告常**园有限公司（以下简称天贵山庄）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年9月14日立案受理后，依法组成合议庭于2014年2月21日公开开庭进行了审理，原告黄**的委托代理人胡**、邓超到庭参加诉讼，被告天贵山庄经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2012年6月7日，原、被告签订了施工合同，约定由原告对被告生态园内的道路、房屋项目进行施工建设，并约定了违约责任。合同签订后，原告向被告支付保证金120000元，但截至今日被告仍不让原告进场施工，致使合同无法履行。特提起诉讼，请求判令被告返还保证金120000元；支付违约金160000元；案件诉讼费由被告负担。被告辩称：1、被告没有与原告签订任何合同，也没有委托他人与原告签订合同，更不存在建筑工程发包的事实；2、被告未刻制合同章，是史*冒充被告单位经营人员对原告进行诈骗；3、请求原告撤回起诉，改向公安机关报案处理。经审理查明，2012年4月，史*与商**等五人成立常州天**有限公司，史*任董事长，商**任法定代表人总经理。史*经朋友介绍认识原告黄**，史*虚构天贵山庄的建设项目，以修建道理、房屋为由，2012年6月7日以被告单位名义与原告黄**签订施工协议书，合同约定的主要内容有：工程总造价八百万，无论哪方违约，则按本协议价的2%处罚。合同签订后，原告随即通过农业银行转账的方式将120000元保证金汇入史*指定的被告帐户，同日被告单位工作人员唐**向原告出具了收到120000元保证金的收条。史*因伙同唐**（刑事另案处理）采用虚构事实，隐瞒真相的方式诈骗原告等多人的钱款，本院于2013年12月16日判决史*犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金350000元；史*的违法所得应予退赔。另查明，原告黄**不具备建筑施工资质。上述事实，有当事人陈述，施工合同、农业银行汇款凭证、收条、工商登记信息表、刑事判决书等证据在卷佐证。本院认为，史*伙同唐**采用虚构事实，隐瞒真相，与原告等四名受害人签订所谓的施工协议骗取财物，其行为体现的是个人意志。史*虽与商**等人共同出资成立被告天贵山庄，出任董事长，但并非单位的法定代表人，不具有代表单位进行经营的民事权利，其以单位名义对外签订经济合同，将取得的财物占为己有，被告天贵山庄对史*犯罪行为造成的后果，不应当承担民事责任。原告诉求的损失是因史*的犯罪行为造成的，原告应向史*主张民事权利，追究其犯罪行为造成的损失。关于被告提出关于其没有委托史*与原告签订合同，更不存在建筑工程发包的事实的辩解意见，本院予以采纳。关于原告要求被告按照合同支付违约金160000元的主张，因原告不具备相应的建筑施工资质，与史*签订施工合同是受其诈骗所签，该合同应认定无效，合同中的违约处罚条款不具备法律效力，该主张本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最**法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《最**法院关于审理经济纠纷中涉及犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：

裁判结果

驳回原告黄**对被告常州天**有限公司的诉讼请求。

案件受理费5500元，由原告黄**负担。

如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（户名：金坛市人民法院执行款专户；账号：83300188000020813；开户行：江苏**市支行）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省**民法院，同时向该院预交上诉费5500元（上诉法院开户银行：江苏**分行营业部。帐号：80402016138963）。

裁判日期

二〇一四年三月六日