安庆**程总公司与慈溪**有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告安庆**程总公司（以下简称三**司）为与被告慈溪**有限公司（以下简称名鹰公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2013年7月4日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员黄**适用简易程序独任审判，于2013年8月27日公开开庭进行审理。后因案情复杂，本院于2013年9月22日将本案转为普通程序审理，依法组成合议庭，于2014年3月21日再次公开开庭进行审理。原告三**司的委托代理人沈**到庭参加诉讼，被告名鹰公司的法定代表人陈**经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告三**司起诉称：2011年8月29日，原、被告签订《建设工程施工合同》1份，合同约定：原告承建被告位于慈溪市慈东工业开发区1#、2#厂房工程，合同总价款为780万元，合同工期为210天，工程质量为合格。合同另就付款方式、违约责任等事项作了约定。合同生效后，原告按约履行。2012年4月底，原告完成基础工程后，被告未按约支付30%工程款234万元，仅支付工程款102万元，造成后续工程资金缺乏无法继续施工。经原告多次催讨，由慈溪**区管委会调解，被告于2013年2月支付工程民工工资25万元，对其余所欠工程款一直未支付，造成原告损失巨大。现原告经估算，已施工的工程量价款为3622349元，除被告已支付的127万元，被告尚欠原告工程款2352349元。原告曾多次与被告协商未果，为此提起诉讼，要求：1.判令被告支付工程款2352349元；2.确认原告对该款享有优先受偿权；3.判令被告支付逾期付款违约金182000元，并承担以2352349为基数、自2013年7月1日起至判决确定的履行日止、按中**银行同期同类贷款基准利率3倍计算的损失；4.本案诉讼费用由被告承担。本案审理过程中，原告变更诉讼请求为：1.要求解除原、被告签订的建设工程施工合同；2.要求确认工程结算款，并要求被告支付尚欠的工程款；3.要求确认原告对该款享有优先受偿权；4.要求被告支付逾期付款违约金182000元，并承担以确定的尚欠工程结算款为基数、自2013年7月1日起至判决确定的履行日止、按中**银行同期同类贷款基准利率3倍计算的损失；5.本案诉讼费用由被告承担。

被告辩称

被告名鹰公司在法定期限内未作书面答辩，也未提供任何证据。

原告为证明自己主张的事实，向本院提供以下证据：

《建设工程施工合同》1份，证明原、被告签订建设工程施工合同，约定由原告承建被告位于慈溪**开发区的1#、2#厂房工程，工程价款为780万元，并约定其他权利和义务的事实；

建筑工程预算书、开工报告各1份、工资清单若干、照片1组，证明原告为被告已建工程经估算为3622349元的事实；

证人胡*当庭作证证言1份，证人陈述：证人为被告名鹰公司管理位于慈溪市慈东工业区厂房的工地，双方口头约定工资5000元／月，以银行转账或现金方式支付，被告支付证人6个月工资后，于2013年4月开始不再支付被告工资，证人之后离开工地。证明涉案工程停工时间为2013年4月的事实。

经原告申请，本院委托宁波弘**限公司对被告位于慈溪市慈东工业开发区1#、2#厂房已施工工程的工程量进行了评估，2014年2月21日该公司出具宁弘基司鉴字（2013）06号工程造价咨询报告书1份，证明被告名鹰公司所有的1#、2#厂房已施工工程的造价为1576242元（1#厂房已施工部分）＋416413元（2#厂房已施工部分）＋242986元（厂房配套部分）＋235028元（其他部分）u003d2470669元的事实。

原告对该份工程造价咨询报告书无异议。

被告名鹰公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃自己的质证权利。

本院认为

经审理，本院认为，原告提供的证据1、2具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，故予以认定；证据3胡*的证言仅证明胡*2013年4月开始不再领取工资的事实，不能证明涉案工程具体停工时间，故该证据要证明的事实不予采信。对宁波弘**限公司出具的工程造价咨询报告书，原告没有异议，本院认为该份报告书客观地反映了原告已施工工程的造价，具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，故也予以认定。

根据认定的上述证据，结合原告对本案事实的陈述，本院认定本案事实如下：

2011年8月29日，原、被告签订《建设工程施工合同》1份，合同约定：由原告承建被告位于慈溪市慈东工业开发区1#、2#厂房工程，工程承包范围为土建、水电安装、轻钢结构、桩基工程，合同工期为总日历天数210天，合同价款为土建部分660万元、钢结构部分120万元，工程质量标准为合格。土建部分工程款（进度款）支付方式为：（1）打桩工程完成后发包方应支付给承包方工程款为合同总价的10%；（2）基础工程完成后发包方应支付给承包方工程款为合同总价的20%；（3）结顶完成后发包方应支付给承包方工程款为合同总价的20%；（4）主体完成验收合格后发包方应支付给承包方工程款为合同总价的20%；（5）粉刷完成后发包方应支付给承包方工程款为合同总价的15%；（6）竣工验收合格并备案后发包方应支付给承包方工程款为合同总价的10%；（7）5%保修金待工程竣工验收合格一年后一星期内发包方支付给承包方。钢结构部分工程款（进度款）支付方式为：（1）合同签订后发包方支付给承包方备料款为工程合同总价的30%；（2）钢材进场后发包方应支付给承包方工程款为合同总价的30%；（3）安装完成后发包方应支付给承包方工程款为合同总价的20%；（4）竣工验收合格后发包方应支付给承包方工程款为合同总价的15%；（5）5%保修金待工程竣工验收合格一年后一星期内发包方支付给承包方。合同通用条款第26.4条规定：发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。同时，合同专用条款第35.1条对于本合同通用条款第26.4条约定发包人违约应承担的违约责任规定按通用条款第24条约定执行即“……发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息，并承担违约责任。”合同通用条款第44.2条规定：发生本通用条款第26.4条情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。合同另对其他事项进行了约定。合同签订后，原告按约施工。2012年4月，原告已完成基础工程，但被告未按合同约定支付合同总价的30%工程款，即234万元给原告，至今仅支付原告工程款127万元。

另查明，原告为被告已施工的位于慈溪市慈东工业区1#、2#厂房的工程量造价为1576242元（1#厂房已施工部分）＋416413元（2#厂房已施工部分）＋242986元（厂房配套部分）＋235028元（其他部分）u003d2470669元。

本院认为：原、被告双方签订的建设工程施工合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。合同签订后原告依约施工，被告应当按照合同约定支付相应工程进度价款，至2012年4月原告已完成基础工程，依照双方的约定被告应当支付工程进度款至234万元，但被告仅支付工程款127万元，其行为已构成违约。现原告要求解除双方签订的《建设工程施工合同》，根据签订的《建设工程施工合同》通用条款第44.2条的约定，符合双方约定的解除合同条件，故本院予以支持。建设工程施工合同解除后，对于已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款。本案中，被告名**司未提出工程质量异议，涉案工程经宁波弘**限公司评估，被告所有的1#、2#厂房已施工工程造价为2470669元，原告要求确认工程结算款，未违反法律规定，也予以支持；扣除被告已支付的工程款127万元，被告尚欠原告工程款1200669元，故原告要求被告支付剩余工程款的诉请于法有据，予以支持。根据相关法律规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，即发生建设工程施工合同纠纷时工程已实际竣工的，工程实际竣之日为六个月的起算点；发生建设工程施工合同纠纷时工程未实际竣工的，约定的竣工之日为六个月的起算点；约定的竣工日期早于实际停工日期的，实际停工之日为六个月的起算点。本案中，原告提供的证据不能证明实际停工时间，而合同约定的竣工时间2012年4月，现原告起诉是2013年7月，故原告要求确认尚欠工程款享有优先受偿权，因已过六个月期限，不予支持。尚欠工程款按合同约定，被告应于原告停工前予以支付，现原告要求被告承担以1200669元为基数、自2013年7月1日起至判决确定的履行日止、按中**银行同期同类贷款基准利率计算的利息，此主张尚属于合理范围，予以认定。原告要求被告支付逾期付款违约金182000元，及按中**银行同期同类贷款基准利率3倍计算损失的请求，因其未提供相应的依据，不予支持。被告名**司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十七条、第二百八十六条，《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条，《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：

裁判结果

一、解除原告安庆**程总公司与被告慈**有限公司签订的《建设工程施工合同》；

二、被告慈**有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告安庆**程总公司尚欠工程价1200669元；

三、被告慈**有限公司赔偿原告安庆**程总公司以1200669元为基数、自2013年7月1日起至判决确定的履行日止、按中**银行同期同类贷款基准利率计算的利息损失；

四、驳回原告安庆**程总公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费27080元，由原告安庆**程总公司负担4300元，被告慈**有限公司负担22780元，于本判决生效后七日内交纳本院。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省**民法院（在递交上诉状之日起的七日内凭判决书到宁波**民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁**政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁**国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波**民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理）。

裁判日期

二〇一四年五月二十八日