邹**与山东**限公司等建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告邹**诉被告山东**限公司（以下简称广泰置业）、被告山东**限公司济南分公司（以下简称广泰**公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年8月27日受理后，被告广泰置业在提交答辩状期间提出管辖权异议，认为该案应移送济南市历下区人民法院。本院于同年9月24日裁定驳回被告广泰置业对管辖权提出的异议后，被告广泰置业不服，提出上诉。山东省**民法院于2013年11月15日裁定驳回上诉，维持原裁定。本案由审判员窦**独任审判，于2014年1月13日第一次公开开庭进行了审理。原告邹**及其委托代理人余*，被告广泰置业及被告广泰**公司共同委托的代理人张**到庭参加诉讼。2014年1月16日，原告以济南舜**限公司（以下简称舜**司）为工程承包人、与本案有直接的利害关系为由追加其为本案被告，本院依法予以准许。根据案情需要，本案由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，于2014年3月5日第二次公开开庭进行了审理。原告邹**及其委托代理人余*，被告广泰置业及被告广泰**公司共同委托的代理人张**，被告舜**司的委托代理人吕**、顾**到庭参加诉讼。根据案情需要，本院依法追加高**、王*为本案第三人参加诉讼，依法组成合议庭，于2014年11月21日第三次公开开庭审理了本案。原告邹**及其委托代理人余*，被告舜**司的委托代理人吕**，第三人王*到庭参加诉讼；被告广泰置业及被告广泰**公司的法定代表人陈**及共同委托的代理人吕梁、张**，第三人高**经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

原告诉称

原告邹**诉称，被告山东广**济南分公司开发建设济南市**道办事处苏家村旧城改造项目，原告负责该项目的5、6、12号楼的全部钢筋工。原告从2012年8月开始进入工地施工，陆续施工至2013年4月，期间被告支付了36万元工程款，其余工程款被告一直不予结算。2013年5月10日，在荷花**事处、苏**委会的协调下，被告广泰置业向原告出具承诺书，承诺剩余工程款570790元在2013年5月13日向原告支付。到期后被告广泰置业依然未支付，原告多次催要未果。为此，原告提起诉讼。要求：1、请求判令被告广泰置业及被告广泰置业济南公司向原告支付工程款570790元及利息（自2013年5月13日起至判决生效止，按中**银行同期贷款利率计算）；2、要求被告舜**司、第三人高**、第三人王*承担连带责任；3、本案诉讼费由被告负担。

被告辩称

被告广泰置业、被告广泰置业济**司共同辩称，二被告与原告之间无任何关系，原告要求二被告支付工程款及利息没有依据，请求驳回原告的诉讼请求。

被告舜**司辩称，一、我公司与原告没有任何合同关系，原告要求追加我公司为本案被告参加诉讼，没有法律依据。二、根据原告所提交的证据来看，第一、二被告已经承接涉案工程的债权债务，原告主张的款项应由第一、二被告承担责任。原告要求我公司承担责任并没有法律依据。三、原告并非法律意义上的实际施工人，因此与被告舜**司之间没有合同关系，故原告不能直接起诉被告。

第三人刘**（缺席），未陈述。

第三人王**称，我与原告存在劳务关系，不存在原告诉的欠款关系，本案中我不应承担责任。

本院查明

经审理本院认定：被告广泰置业济**司系被告广泰置业的分公司，不具备法人资格。荆**系被告广泰置业的股东。被告广泰置业及广泰置业济**司开发建设济南市历**家村旧城改造项目。2012年5月18日，被告广泰置业与被**公司签订协议书1份，约定：工程名称为济南苏家村旧城改造项目一期工程，工程地点为济南市历城区荷花路苏家庄村址，工程内容为总建筑面积约4万平方米（施工及结算以实际建筑面积为准），现双方约定在确保工程进度与工程质量的前提下由舜**司承建（涉及后期施工合同的具体约定，双方根据总项目开发进度另行签订）；承包范围为所有设计图纸所含的全部土建、安装、装饰工程内容；工程质量标准为合格；金额约计捌仟万元人民币。被告广泰置业及被**公司在该协议上加盖单位公章，被告广泰置业委托代理人荆**签名，被**公司法定代表人史宪柱加盖个人名章。被**公司辩称上述协议签订后并未实际履行，因为是苏家村项目，工地招标人是苏**委会，因苏**委会的开发手续不全，故双方没有签订正式合同，没有进行备案；实际施工队伍是由被告广泰置业指定的分包队伍，由广泰置业直接管理并进行结算付款。为证实该项主张，被**公司向本院提供了2013年10月17日，由甲方山**限公司，乙方高**，丙**（冯长春）、**川队伍（王*、杨**）签字的承诺书1份，该协议主要内容为：（1）付款方式，**苏队工程款约150万（按实结算），自2013年10月30日付工程款叁拾万元正，至2013年11月17日付叁拾万元正，2013年12月17日付肆拾万元正，至2014年1月10日付清所有尾款（共四次）。（2）付款方式，**川队工程款约110万元（按实结算），至2013年10月30日付人民币贰拾万元正，至2013年11月17日付叁拾万元正，至2013年12月17日付人民币陆拾万元正（以实际结算为准，分三次付清）；苏家村工程款的付款方式由甲方按约定时间付款给丙方，在付款过程中，丙方必须按财务的程序办理，必须保证不上访，承诺不到办事处、到山东**限公司办公楼闹事，如出现以上的事件，工程款付款终止，所有的损失全部由丙方自行负责（另在付款时必须由乙方签字生效）。甲方法定代表人陈**、乙方高**、丙方冯长春、王*在该承诺书签名并摁印，该承诺书加盖“山东**限公司济南分公司工程管理部”印章。被告广泰置业称与被**公司的上述协议已经履行，但未提供相关证据予以证实，亦未提供证据反驳被**公司提供的承诺书。对被**公司提供的上述承诺书的证明力，本院予以认定。

关于被告广*置业与第三人高**、第三人王*之间的关系，王*称第三人高**是苏家村项目工程的总承包，王*与曹**是合伙关系，两人合伙从第三人高**处承包了苏家村项目的部分工程。但第三人王*未提供证据证实其与曹**系合伙关系。原告及被**公司对第三人王*的陈述没有异议，本院对第三人王*的该项陈述予以认定。

2012年8月20日，原告（乙方）与王*（甲方）签订建筑工程施工劳务承包合同1份，约定：原告承包济南市历城区苏家村旧改安置一期工程5#、6#、12#楼的钢筋工程，承包范围为钢筋的加工与绑扎及相应的辅材，按建筑面积计算，28元／平方米；乙方必须在甲方要求的时间进场，并按照甲方要求开工；乙方派驻现场负责人邹**为该工程第一负责人，并对工程质量、进度、安全等负全责；本工程到五层付已完工程量的70%，以后每月付70%；……。原告及王*在该承包合同上签名。签订承包合同后，原告安排工人进入工地进行施工。第三人王*对上述协议及原告施工的事实均无异议，被告广泰置业称高**及王*均不是公司的工作人员，该承包合同与广泰置业无关。被告舜**司辩称该证据不能证实原告与其之间存在合同关系，高**、王*均不是其公司的工作人员。

2013年5月10日，被告广泰置业股东荆**向原告出具承诺书1份，载明：山**置业承诺下周礼拜一（5月13号）先行垫付工程款570790元（伍拾柒万零柒佰玖拾元），优先支付民工工资。荆**在该承诺书上签名摁印。第三人高**在该承诺书上写明：以上款项到帐后，用于发放5#、6#、12#钢筋工民工工资（注此款为农民工误工费、赔偿费、差旅费），按实际计算。高**在该承诺书上签名并摁印。同日，原告自行制作结算单26张，该结算单**各钢筋组在2012年8月18日至2013年5月13日的工资结算数额、借支数额及欠款数额，总计欠款570790元。原告称该承诺书是多次向被告讨要工资时，在荷花**事处、苏**委会协调下，荆**代表被告广泰置业与原告协商解决时出具的，承诺书欠款数额是根据原告自行制作的26张结算单累计计算出来的，荆**、高**予以认可。该工程款包括误工赔偿、差旅费等项目。被告广泰置业认为承诺书上荆**的签名是个人行为，没有公司的授权，该承诺书及结算单均没有公司的印章，不予认可。被告舜**司认为承诺书是荆**代表被告广泰置业出具的，结算单是原告自已制作的，均与舜**司无关。王*称该承诺书没有其签字，不予认可。

审理中，第三人王*为证实其已足额向原告支付工程款，向本院提供结算单1份，载明：苏家村旧改安置一期工程5#、6#、12#楼钢筋班组，1、施工面积合计：12429.80平方米×28元／平方米u003d348034.40元；2、零工19个工日×150元／工日u003d2850元；3、2012年停工补助59个工日×150元／工日u003d8850元；4、5#、6#楼商业层预埋钢筋合计：35个工日×150元u003d5250元；5、机械费：4000元，合计工程款368984元，已付工程款420500元。第三人王*称该结算单是按照双方签订的合同制作的。原告认为该结算单是第三人王*单方制作的，没有原告的签字。原告为反驳第三人王*的主张，向本院提供第三人王*雇员王**于2013年7月19日出具的结算单1份，该结算单载明：苏家村旧改安置一期工程5#、6#、12#楼钢筋班组，1、基础及地下室钢筋量：263。7T×550元／Tu003d145035元；2、地上1至6层平方量合计：10511平方米×28元／平方米u003d294308元；3、零工19个工日×150元／工日u003d2850元；4、2012年停工补助59个工日×150元／工日u003d8850元；5、5#、6#楼商业层预埋钢筋合计：35个工日×150元u003d5250元；6、机械费：4000元，合计工程款460293元，已付工程款39万元，剩余工程款70293元。原告及王**在该结算单上签字。被告舜**司认为该结算单与其无关。第三人王*认可王**是其雇员，但王**没有出具结算单的权利，该结算单与合同不符。原告认可已收到第三人王*工程款39万元。

审理中，被告广泰置业提供高**出具的收到条复印件6张及杨**出具的收到条复印件1张，证实2013年10月开始陆续支付高**工程款351万元，2013年5月15日给付5#、6#、12#楼钢筋班组彝族民工21人人工费21万元。杨**的收条复印件载明：钢筋班组现已结算人工费、赔偿费，总计人民币贰拾壹万元整（￥210000元），总共21人，款付清当天所有工人必须搬出工地，以后所有事于项目部无关。杨**在该收条上签名并摁印，并注明“代表彝族钢筋队21人”。原告认为该收到条均是被告广泰置业为原告出具承诺书之后给付的，当时原告已向法院提起诉讼，要求广泰置业履行先行支付工程款的义务，证实被告广泰置业欠款的真实性。原告称对被告广泰置业给杨**的人工费不知情，认可5#、6#、12#楼钢筋班组有彝族民工18人，分别为杨**、李**、李**、沈**、毛**子、沈*、毛**、沙**、沈*木子、马伍力、次**、马*、马*、安海洋、沈**、王**、沈**、杨**。第三人王*认可收到部分工程款，但收条与其无关。

审理中，原告要求三被告及第三人自2013年5月13日起，以欠款570790元为基数，按同期银行贷款利率支付利息，至本判决生效之日止。三被告及第三人王*认为该工程欠款与其无关，不同意支付。

上述事实，有原告提供的结算单、承诺书，被告广泰置业提供的收条复印件、与舜**司签订的协议书，被告舜**司提供的承诺书，第三人王*提供的结算单及原告、被告广泰置业、被告舜**司及第三人王*的当庭陈述与辩解为证，经审查予以认定。

本院认为

本院认为：关于被告广*置业与被告舜**司、第三人高**、第三人王*之间的关系，根据被告舜**司提供的2013年10月17日由山东广*置业有限公司（甲方）、高**（乙方）、冯长春、王*、杨**（均为丙方）签字的承诺书可以看出，被告广*置业系苏家村项目的发包人，该项目总承包方是第三人高**，第三人王*从高**处分包部分工程。该事实与第三人王*的陈述一致。被告舜**司虽然与被告广*置业签订了协议书，但该协议书并未履行。

根据原告提供的其与王*签订的建筑工程施工劳务承包合同、荆**及第三人高**出具的承诺书及被告舜**司提供的2013年10月17日的承诺书，本院可以认定原告系苏家村旧村改造项目5#、6#、12#号楼的钢筋工班组负责人，是实际施工人。

原告要求被告及第三人支付工程款570790元，依据是荆**及高**于2013年5月10日签字的承诺书。原告自述该承诺书是多次向被告讨要工资时，在荷花**事处、苏**委会协调下，荆**代表被告广泰置业与原告协商解决时出具的。荆**系被告广泰置业的股东，荆**在其处理与农民工的欠款问题时，是代表被告广泰置业，荆**出具承诺书也是为了支付农民工工资，故本院认为荆**出具承诺书的行为是职务行为，是代表被告广泰置业出具。该承诺书是原告、被告广泰置业及第三人高**在结算过程中经过协商形成的结算，实际是结算协议。荆**、高**签字的承诺书是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以认定。

关于杨**收到的21万元是否应从工程款中扣减问题。原告自述承诺书载明的工程款570790元包括误工赔偿、差旅费等项目；5#、6#、12#楼钢筋班组有彝族民工18人，分别为杨**、李**、李**、沈**、毛**子、沈*、毛**、沙**、沈*木子、马伍力、次**、马*、马*、安海洋、沈**、王**、沈**、杨**。荆**出具承诺书后，被告广泰置业于2013年5月15日给付杨**等21名彝族民工赔偿款21万元，虽然原告称给付杨**等人款项不知情，被告广泰置业没有通知原告，但对人员没有异议，故关于杨**收取的21万元应从工程款中扣减。被告广泰置业给付杨**等21名彝族民工人工费、赔偿费的行为，是在荆**出具承诺书之后，是对承诺书内容的部分履行，故余款360790元应继续履行支付义务。

原告虽然与第三人王*签订了《建筑工程施工劳务承包合同书》，原告按合同约定履行了施工义务，第三人王*亦按照合同约定履行了部分付款义务，但本案中原告主张工程款的依据是荆**、第三人高**于2013年5月10日出具的承诺书，且第三人高**在该承诺书注明“此款为农民工误工费、赔偿费、差旅费”。第三人王*虽然是工程的分包人，但在该承诺书中并未签字，故第三人高**作为工程总承包人，应按照其承诺承担付款责任。被告广泰置业出具承诺书的时间是2013年5月10日，承诺于2013年5月13日前先行垫付工程款570790元，但告广泰置业先后向第三人高**支付工程款351万元，且履行了承诺书的部分付款义务，但未向原告足额支付所欠工程款，违反了承诺书的约定。故被告广泰置业应承担连带还款责任。被告广泰置业济**司系被告广泰置业的分公司，不具备法人资格。陈**即是被告广泰置业的法定代表人，亦是广泰置业济**司的负责人，在2013年10月17日的承诺书上签名，山东广**济南分公司在该承诺书上加盖公司“工程管理部”公章，故被告广泰置业及被告广泰置业济**司在本案中应共同承担连带责任。因第三人高**、被告广泰置业未按承诺书约定足额向原告支付工程款，故应承担相应的违约责任。原告要求自2013年5月13日起，按同期银行贷款利率支付利息至本判决生效之日止，符合法律规定，本院予以支持。原告主张被告广泰置业及被告广泰置业济**司承担付款责任、第三人高**承担连带责任的承担责任方式不当，本院依法予以调整。

被告广泰置业虽与被告舜**司签订了协议书，但该协议未履行，被告广泰置业未提供证据证实该协议已实际履行。现原告要求被告舜**司承担连带还款责任，于法无据，本院不予支持。

依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条、第一百四十四条的规定，判决如下：

裁判结果

一、限第三人高**于本判决生效之日起十日内支付原告邹**工程款360790元。

二、限第三人高**于本判决生效之日起十日内支付原告邹**欠款利息33103.56元（自2013年5月14日至5月15日，以570790元为基数，按中**银行同期银行贷款利率年息6%计算；自2013年5月16日至2014年11月21日，以360790元为基数，按中**银行同期银行贷款利率年息6%计算）。自2014年11月22日至判决生效之日止的利息，以360790元为基数，按中**银行同期银行贷款利率年息5.61%另行计付。

三、被告山东**限公司、被告山东**限公司济南分公司对上述第一、二条所判款项承担连带还款责任。

四、驳回原告邹**的其他诉讼请求。

如果第三人高**及被告山东**限公司、被告山东**限公司济南分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费9508元，由第三人高**负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省**民法院。

裁判日期

二〇一五年一月六日