济南空**有限公司与赵**建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人济南空**有限公司（以下简称空间公司）因与被上诉人赵**建设工程施工合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2013）历民初字第362号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月5日公开开庭进行了审理。上诉人空间公司的委托代理人高**、王**，被上诉人赵**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审原告诉称

原审法院认定：2012年4月9日被**公司与案外人刘*甲签订钢构车间制作安装合同一份，双方对工程概况、工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款、质保期、付款方式、双方责任均作出明确约定。合同签订后，由案外人刘*甲带领工人进行施工，施工期间，被**公司向案外人刘*甲支付工人工资61000元，但案外人刘*甲并未向工人发放工资而是携款逃跑，至今去向不明，被**公司截止到法庭辩论终结前也未追回该款项。案外人刘*甲携款逃跑后，由原告赵**带领工人继续施工，为此，被**公司的于**向原告赵**及其带领的工人出具“承诺书”一份，内容显示：“l、保证钢结构工程完成后，达到公司验收标准后，付给钢结构工人总工资（刘*甲欠工人工资61000）的50％；2、在麦收期间，继续上班的工人工资日结清，工资标准按市场价执行；3、麦收后来上班工人工资每日结清，工资标准大工l50元、小工l00元；4、剩余工资的50％待从刘*甲那追回来后，从刘*甲追回来的钱付给工人。落款：于**2012年6月11日。”原告赵**向原审法院提交“赵**付款明细表”一份，内容显示：“2012年6月14日至2012年9月29日期间，原告赵**带领工人施工，被**公司将工人人工费付给原告赵**，然后由原告赵**付给施工工人。”原告赵**向原审法院提交被**公司工作人员于**签字确认的“施工天数表”一份，内容显示：“9月22日-10月12日钢构零工人员施工天数表，赵**22天（200元／天），徐*（13天×l50元／天）；以上施工天数经双方人员认可，无异议。确认人：于**；施工人员：赵**2012年11月14日。”在庭审中，原告赵**诉称，被**公司已经支付刘*甲欠工人工资61000元的20％，对此，被**公司无异议。原告赵**主张的工程款68656.48元，由以下三部分组成：“第一部分是刘*甲欠工人工资61000元的80％即48800元；第二部分是2012年9月22日-2012年10月12日期间的原告赵**人工费（赵**22天×200元／天）、徐*人工费（徐*人工费13天×l50元／天）；第三部分工程款13506.48元，该工程款系赵**单独承包。”另查明，原告赵**向原审法院提交的“承诺书”、“施工天数确认表”以及证人姚*甲、柴某某、王*、姚*、姚*乙的证人证言，综合显示：“于**分别在“承诺书”、“施工天数确认表”上签字，证人姚*甲、柴某某、王*、姚*、姚*乙均证实于**系被**公司的项目负责人。”原告赵**向原审法院提交的其与被**公司的法定代表人王*的通话录音一份，内容显示：“赵**：我们这都是血汗钱，我们已经无路可走；王*：我们认可；赵**：你们认可你们给我们打个欠条；王*：和我么没关系。”原告赵**提交的其与周**（工人）、于**的通话话音一份，内容显示：“赵**：那个钱怎么办吧周**找你要钱；于**：找我要钱；赵**：要钱找于**，王*说那话，都有录音。昨天舜**出所的所长把王*熊了一顿，说今天给钱。昨天那么多人调解的，说的原话。今天又反悔了，又不来了。让我们找你，要钱找于**。走到哪里我都跟着你，就像王*一样；于**：老赵**你找公司要钱不行吗周**：王*让我们找你。”原告赵**向原审法院提交其与于**2013年1月初的通话录音一份，内容显示：“赵**：现在都弄不清楚多少钱了。你给列个清单；于**：你干的活都记了吧；赵**：都记得来。这么长时间了，你还是给我列列清单；于**：不都给你写了吗赵**：光工资，我承包的那一块了于**：不都给你写清单了吗赵**：没有；于**：怎么没写，这不我给你写的很清楚；赵**：没写，咱两个只对了对；于**：还差一万多是吧；赵**：还差一万多，从北门干的，你给我写个东西，到时候我也有个数，也有说服力。他要是不认账了，我连个依据也没有，你说呢咱们对了，基本上差距不大，一万零几百；于**：一万零六百；赵**：这四项一万零六百。这个数不大准，我落实了一下，他就是少给点，也没事。你给打个东西，不然到时候也没什么依据。就是少给个也没事，现在就是不给，每次都是有事找小于去。要钱找小于，他就这么说。于**：他现在不这么说了，我给他说找我没用；赵**：他怎么说于**：我给他说，这是公司的事；赵**：我给你说，你不在跟前，他都说小于给你发工资，给你记考勤，给你分活，你要钱找小于，小于再来找我。你们光这么推也不是办法。”被**公司辩称，录音的来源形式不合法，故不应作为证据使用，但被**公司未对于**的声音予以明确否认。还查明，在（2013）历商初字第522号案即济南空**有限公司诉刘*甲、张*、一案中，赵**承揽合同纠纷济南空**有限公司向本院提交“收到条”一宗，内容显示：“今收到生活费或人工费多少元（数额不等）；经手人：于**；收款人：赵**；王*亦在部分‘收到条’上签字。”

一审法院认为

原审法院认为：《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”本案中，虽然案外人刘**携带钢结构工人工资61000元逃跑了，但在得到被**公司人员于某甲的承诺之后，原告赵**带领原施工工人继续施工，故原告赵**现有权代表钢结构工人向被**公司主张工程款。对于于某甲的身份问题，原告赵**声称其为被**公司涉案工程的项目负责人和技术员，其签字行为应视为被**公司的行为，相应后果应由被专空间公司负担；被**公司辩称，于某甲只是公司的一名普通工作人员，无权对赵**作出承诺和签字确认，故于某甲的承诺或签字均系其个人行为，与被**公司无关；根据原、被告提交的证据，原审法院认为，于某甲的承诺和签字系职务行为，相应后果应由被**公司负担，理由有二：“一是从原告赵**提交的证据来看，被**公司的法定代表人王*让原告赵**找于某甲要工资，平时工资的经手人也系于某甲，且在工资收到条上同时出现‘于某甲和法定代表人王*’的签名；二是证人姚*甲、柴某某、王*、姚*、姚*乙均证实于某甲系被**公司涉案工程项目负责入。”对于原告赵**主张的工程款数额问题，原审法院认为，对于第一部分（刘**欠工人工资61000元的80％即48800元），承诺书中明确载明：“钢结构工程完成后，达至公司验收标准后，付给钢结构工人总工资（刘**欠工人工资61000）的50％；剩余工资的50％待从刘**那追回来后，从刘**追回来的钱付给工人。”原审法院认为该承诺书系双方当事人真实意思的表示，内容也未违反法律、行政法规的强制性规定，原审法院依法作为有效证据予一以番纳；虽然被**公司辩称该工程未达标但未提交相应证据，故原审法院对于被**公司关于工程质量不合格的辩称依法不予采信，被**公司应向原告赵**支付工程款18300元（18300元系61000元的30％，另外20％被**公司已经支付）。对于剩余的50％，原审法院认为，该承诺最后一条系附条件承诺即只有当被**公司从案外人刘**手中追回款项这一条件成就时，被**公司才向原告赵**支付剩余的50％，但截至到法庭辩论终结前，这一条件尚未成就，故原审法院认为，告赵**可待所附条件成就时向被**公司另行主张权利。对于原告赵**主张的第二部分工资6350元（赵**22天×200元／天、徐*人工费13天×l50元／天），原审法院认为，该部分工资得到于某甲的确认，于某甲的确认行为应视为职务行为即被**公司对该部分人工费是予以认可的，故对该部分工资本院依法予以支持。对于原告赵**王张的第三部分工程款13506.48元，原审法院认为，虽然被**公司并未与原告赵**书面结算，但从原告赵**向原审法院提交的其与于某甲2013年1月初的通话录音来看，于某甲认可尚欠原告赵**该部分工程款l0600元，据此，原审法院对于原告赵**主张的第三部分工程款依法予以支持10600元。此外，对于原告赵**要求被**公司支付逾期付款利息的诉讼请求，原审法院认为，原告赵**与被**公司之间对逾期付款问题并未约定，原告该项请求无事实依据，原审法院依法不予支持。被**公司辩称，涉案工程质量不合格且付给赵**的工资已经超过实际的工程量，但未提交相应证据证明自己的主张，原审法院依法不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、被告济南**有限公司于本判决生效之日起10日内向原告赵**支付工程款35250元；二、驳回原告赵**的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币l040元，由被告济南**有限公司承担。

上诉人诉称

上诉**术公司不服原审判决上诉称，1、我公司与刘*甲签订《钢构车间制作安装合同》，由刘*甲施工涉案工程，赵**原系刘*甲雇佣的工人。刘*甲在未施工完成时即不再露面，赵**、张*表示可以继续带领工人施工，受让了刘*甲签订合同的未履行部分。之后赵**、张*亦未完工也不辞而别，上诉人无奈另找他人继续施工完成。综上，我公司与赵**是基于刘*甲签订的《钢构车间制作安装合同》产生的承揽合同关系。2、我公司已经向刘*甲支付工程款166485元，向赵**、张*支付工程款67889.5元，因为刘*甲、赵**、张*未完工不辞而别，我公司另找他人施工支付工程款53950元，就涉案工程我公司已经超付工程款。3、原审判决没有审查赵**的主体资格。刘*甲出走后，赵**、张*受让了刘*甲签订合同中未履行部分，如果按人工价格计算工资的话，应当首先审查赵**的施工资质及主体责任问题，而原审法院未予审查，直接判决支持赵**的诉请是错误的。4、原审法院未予审查于某甲的身份情况及在我公司的职权范围，即认定于某甲有权代表公司对工程款作出承诺是错误的。于某甲仅在我公司工作6个月，其职责是经其手向工人发放工资，但是无权代表公司对于工程款等问题作出承诺。综上，请求二审法院查清事实，驳回被上诉人赵**的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人赵**负担。

被上诉人赵**称没时间看上诉状，当庭未予答辩。

本院查明

经审理本院认定，原审认定事实属实，本院予以确认。

本院认为

本院认为，本案二审争议焦点问题为：赵**主张的工程款数额问题。空间公司对落款时间为2012年6月11日的承诺书无异议，且认可于某甲为其公司项目现场工作人员。结合该承诺书的内容，刘*甲未完工就出走，原刘*甲雇佣的部分工人对涉案工程继续进行施工，空间公司应予支付刘*甲欠付工人工资61000元的50%，其中的20%已经支付，故原审法院判决空间公司再给付赵**原刘*甲欠付工人工资61000元的30%应予维持。关于赵**主张的工资6350元，于某甲系空间公司的工作人员，其签字确认行为应视为职务行为，其法律后果应由空间公司承担，故原审法院对该部分予以支持并无不当。关于赵**主张的工程款13506.48元，赵**与空间公司虽未进行书面结算，但是从赵**提交的录音证据看，于某甲对于赵**施工该部分工程及工程款无异议，于某甲系空间公司的工作人员，其对赵**工程款的确认行为应视为职务行为，其法律后果应由空间公司承担，故原审法院对该部分予以支持并无不当。综上，原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1040元，由上诉人济南空**有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年九月二十八日