宋**与河南**限公司（以下简称：环**司）、杨**为建设工程施工合同纠纷一案

审理经过

原告宋**与被告河**限公司（以下简称：环**司）、杨**为建设工程施工合同纠纷一案，于2010年11月19日向本院起诉。本院受理后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋**及其委托代理人王**、陈**，被告环**司、杨**的委托代理人史长江到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

原告诉称

原告宋*传诉称，2010年3月3日，原告与二被告签订了工程施工承包合同，承包环宇.城市经典会所整栋楼的内外粉刷工程。合同履行过程中，原告克服被告给付工程款不及时等困难，自己垫资给工人开支，最终保质保量完成了合同约定的粉刷工程。在与二被告结算时，产生以下争议：一、丈量的平方数有出入，二、应当计算的窗户口不计算，三、大窗户口计算成小窗户口，四、合同外给被告的施工甩浆、沾网不予计算，五、另外施工的活工工资及生活费，被告只认可其中一部分。被告应当给付原告工程款49793.37元，现仅支付30505元，故请求二被告支付原告工程款19288.37元，且互负连带责任。

被告辩称

被告环**司、杨**辩称，1、原告施工属实，有少量尾款还未付清，但此尾款是质保金。2、原告施工质量不符合约定，合同约定是优良，但现在很多地方出现裂缝。3、原告诉请数额不实。被告对清单中的面积数认可，窗户口不符，技工和力工数也不符，加起来应有60个，打扫卫生是合同约定的义务，不应由被告承担，生活费是原告自己应承担的费用，架子工是施工中的环节，也不应由被告承担，甩浆、沾网是内外粉的一道工序，单列出来没有依据。四、杨**签合同是职务行为，责任由环**司承担。

根据原、被告诉辩陈述，本院总结本案庭审的争议焦点为：1、二被告是何种关系，原、被告之间的建设工程施工合同是否成立？2、原告主张的结算方法是否符合合同约定，被告是否构成违约？3、双方对质保金和保修期是如何约定的？

原告为支持自己的主张，向本院提供的证据有：1、工程施工承包合同1份，证明原告与二被告存在施工合同关系；2、技工表40页，证明原告请求的技工、力工等数字。被告对原告提供的证据1的真实性无异议，对证据2有异议，认为是原告单方制作，等同于当事人陈述，被告承认技工、力工共计60个，并同意都按技工每个70元结算。

被告除向本院所作陈述外，未提交其他证据。

根据当事人陈述及质证意见，本院对本案证据认证如下：原告提供的证据1真实、合法，与本案具有关联性，本院予以认定。证据2系原告单方制作，形式不符合法律规定，被告也不认可，本院不予采纳。

根据原告的陈述及上述有效证据，本院对本案的事实认定如下：2010年3月3日，原告宋**（乙方）与被**公司（甲方）签订了一份工程施工承包合同，由原告承包被告开发的环宇.城市经典会所的内外粉刷工程。工期从2010年3月3日开工到2010年4月20日竣工。合同约定：外粉每平方12元，内粉每平方8元，粉小窗户每个20元，大窗户每个60元，打垫层7元?3，铺地板砖12元?3，剩余工程另外计算，阁楼粉刷按外粉面积。其他事宜：甲方提供平车以上工具，平车以下自理，工地技工每天70元，力工每天50元。付款方式:外粉结束付工程量40％，工程结束验收后，达到优良标准扣除保修金，剩余付清。保修期限从竣工验收后一年，工程质量保修金为合同价款的3％。合同甲方由委托代理人杨**签字，乙方由宋**签字并摁指印。作为发包方的环**司未加盖公章。合同签订后，原告完成了会所、阁楼的内外粉工程，打垫层、铺地板砖工程部分双方约定不再履行。期间被告共支付原告工程款30505元。诉讼前，被告已经开始对该楼房使用。诉讼中，原告申请鉴定，因原告申请鉴定项目没有鉴定必要，本院没有批准。原告提供的一二楼内粉面积为1546.?3，阁楼面积为674.?3，外粉面积为779.0?3，被告表示认可。窗户经本院勘验结果为：大窗户56个，小窗户20个，共计76个。被告认可的技工、力工共计60个，并同意均按技工工资计算。另查明，原告宋**没有相应建筑施工资质。

本院认为

本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。原、被告书面约定，原告进行工程施工，被告环**司支付价款，符合建设工程施工合同的法律特征。（一）关于本案合同的主体。《中华人民共和国合同法》第四百零二条规定“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”本案中，被告杨**环**司的项目部副经理，原告在庭审中是认可的。被告杨**作为发包方环**司的代理人与原告宋**签订合同，对此原告是明知的，故该合同直接约束原告和被告环**司。本案合同一方当事人应为被告环**司，被告杨**不是合同当事人。原告请求被告杨**支付工程款，没有法律根据，本院不予支持。（二）、关于本案合同的效力。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效：（五）、违反法律、行政法规的强制性规定。”和《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据（合同法）第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的；”原告宋**没有取得建筑施工资质，不具备从业资格，双方签订的建设工程施工合同违反了法律的强制性规定，为无效合同。（三）、关于原告的诉讼请求。《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”和第十三条规定“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持……”原、被告之间的合同虽然无效，但被告环**司已将该会所作为项目部办公使用，应视原告施工工程为合格工程。原告请求参照合同结算条款支付工程款的理由成立，本院予以支持。被告抗辩施工质量不符合约定，理由不能成立，本院不予支持。双方就内外粉的面积无争议，一二楼内粉面积1546.?3，按每平方8元计算，为12370.4元，阁楼面积674.?3，按每平方12元计算，为8094元，外粉面积779.0?3，按每平方12元计算，为9349.08元，合计29813.48元。大窗户56个，每个60元，计3360元，小窗户20个，每个20元，计400元，合计3760元。技工60个，每天70元，计4200元。以上共计37773.48元。扣除被告已付的30505元，下欠7268.48元，被告应当支付。关于原告请求被告支付甩浆、沾网、打扫卫生、生活费、架子工等款项，应当就甩浆、沾网为粉刷工程以外的工程和打扫卫生、生活费、架子工费用应由被告另行支付以及支付办法的事实负举证责任，由于原告未能就上述事实提供证据加以证明，其请求本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百六十九条、第四百零二条、《中华人民共和国建筑法》第十二条、第十三条、第十四条、《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告河**限公司应于判决生效后十日支付原告宋**工程价款7268.48元。

二、驳回原告宋**对杨**的诉讼请求。

三、驳回原告宋**的其他诉讼请求。

案件受理费282元，原告宋**负担232元，被告河南**限公司负担50元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省**民法院。

裁判日期

二Ｏ一一年四月十一日