邢*刚诈骗二审刑事判决书

审理经过

河南省**人民法院审理平顶山市卫东区人民检察院指控原审被告人邢*刚犯诈骗罪一案，于2015年12月21日作出（2015）卫刑初字第177号刑事判决。宣判后，原审被告人邢*刚不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省平顶山市人民检察院指派检察员雷举、张**出庭履行职务，上诉人邢*刚及其辩护人曹**到庭参加诉讼，现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：

一、2014年12月23日12时许，刘**（在逃）用自己的身份证和驾驶证，在平顶山市卫东区军**汽车租赁有限公司（以下简称顺通汽车租赁公司）承租一辆车牌号为豫D×××××的紫色“奥德赛”牌轿车，约定租期是2014年12月23日12时50分至2015年2月15日12时50分，租金每天500元。2014年12月23日下午，被告人邢**在明知该车辆不是刘**所有的情况下，伙同刘**将车牌号为豫D×××××的紫色“奥德赛”牌轿车以10万元的价格抵押给河南省舞钢市的马*。邢**向马*出具了借款10万元的借条，并保证逾期不还10万元借款，该车辆所有权归马*所有。

二、2014年12月30日10时许，刘**与被告人邢**、穆*（另案处理）、陈*（取保候审）预谋到平顶山市卫东**通汽车租赁公司租车。刘**、邢**、穆*、陈*四人乘车到达平顶山市后，由邢**和陈*出面在顺通**公司承租一辆车牌号为豫D×××××的银灰色“奥德赛”牌轿车，租车人是陈*，担保人是邢**，约定租期从2014年12月30日12时50分至2015年02月15日12时50分，租金每天450元。刘**、邢**、陈*三人驾驶租来的轿车返回河南省舞钢市。2014年12月30日13时许，邢**伙同穆*谎称租来的“奥德赛”牌轿车系邢**表哥所有，以7万元的价格抵押给河南省舞钢市的范*。邢**出具了收到范*7万元的收据。

原判认定上述事实，有被告人邢*刚户籍证明、前科查询、抓获经过、平顶山**有限公司与刘**、陈*签订的汽车租赁合同、补充合同、借用合同、告知书、验车单、刘**驾驶证和身份证、邢*刚驾驶证、陈*身份证复印件、邢*刚向马*和范*书写的借条复印件、扣押、发还物品清单、平顶山市公安局建设路分局提取的陈*向穆*发送的手机信息内容以及被告人邢*刚向刘**发送的手机信息内容、岳**（穆*初中同学）、穆*、李*银行卡历史明细清单、受理案件登记表、平顶山**有限公司出具的谅解书、平顶山**认证中心平卫价认鉴（2015）15号、16号价格鉴定结论书、证人陈*、马*、卢*、范*、穆*、李*证言及被告人邢*刚供述与辩解等证实。

一审法院认为

根据上述事实和证据，平顶山市卫东区人民法院以诈骗罪判处被告人邢*刚有期徒刑四年零二个月，并处罚金人民币30000元。

二审请求情况

上诉人邢*刚上诉称其属从犯，没有分赃，其和同案人范*对汽车租赁公司进行了赔偿，租赁公司出具了谅解书，请求从轻处罚。

其辩护人提出的辩护意见是，1.上诉人邢*刚构成自首。2.被害人没有严格审查车辆抵押手续，存在过错。3.上诉人没有参与分赃。建议从轻处罚。

二审答辩情况

出庭检察员提出意见称：根据调取的证据，上诉人邢*刚构成自动投案，但没有如实供述，不构成自首。邢*刚的行为应认定为主犯，请人民法院依法判决。

本院查明

二审审理查明的事实与一审一致。另查明，2015年3月13日中午，平顶山市公安局建设路分局到舞钢市尚店镇顶门村对马*询问后，要求马*给邢*刚打电话让邢*刚过来说明情况。后马*给邢*刚说让邢*刚来说明情况，邢*刚联系了陈*一起来到该地点，公安机关将邢*刚带到尚**出所进行讯问。

二审认定该部分事实，有下列证据证实：

1.舞钢市公安局指挥中心警情单，证明2015年3月8日邢*刚用其156××××8135手机在舞钢市公安局报案。

2.公安机关出具的抓获经过，证明2015年3月13日中午平顶山市公安局建设路分局到舞钢市尚店镇顶门村对马*询问后，要求马*在现场和邢**联系，让邢**过来说明情况，后马*联系邢**说“平顶山来人了要车，他已做过笔录，让邢**过来说明情况”，后邢**联系了陈*一起到该地点，被抓获。

3.证人马*、陈*证言，证明2015年3月13日下午，在舞钢市尚店镇顶门村，公安机关让马联系邢*刚，马*给邢*刚说“平顶山来人了要车，我去录口供，让邢*刚过来把事情说清楚”，邢*刚后和陈*一起到了该地。

4.上诉人邢*刚当庭供述，证明2015年3月13日下午，马*给其打电话说“平**车公司和派出所来人了，他已经做过口供，你也过来把事情说清楚”，邢*刚马上联系了陈*开车到顶门村，把车停在几辆警车旁，给马*打电话，马*出来接到邢*刚，把邢*刚带到一间屋子里，见到了民警，后被民警带到派出所。邢*刚还供述在此之前其到舞钢市公安局报过案，也咨询过律师，说其可能构成诈骗犯罪。

以上证据均经庭审质证，客观有效，证据之间能够相互印证，足以认定案件事实，本院予以采信。

本院认为

本院认为，上诉人邢**以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公私财产，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。上诉人邢**明知是公安机关安排人给其打电话让其到场说明情况，仍主动到达指定地点，如实供述其两次诈骗活动的犯罪经过，与证人马*、陈*等证言及其他证据相一致，其行为符合自首的法定条件，应认定为自首。关于其和辩护人辩称“没有参与分赃”之意见，经查属实。关于其辩称“属从犯”之意见，经查，邢**在犯罪过程中积极主动，不应认定为从犯。关于辩称“其和同案人范*对汽车租赁公司进行了赔偿，租赁公司出具了谅解书，请求从轻处罚”之意见，经查，其和范*赔偿的是欠租赁公司的租金，其对骗取的马*的钱款并没有进行赔偿，故据此请求从轻处罚的意见不予采纳。关于辩护人辩称“被害人没有严格审查车辆抵押手续，存在过错”之意见，经查，被害人的过失行为不构成法律意义上的过错，该辩护意见不予采纳。

综上，原判认定事实清楚，审判程序合法，定罪准确，但未认定邢*刚构成自首不当，量刑不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持河南省平顶山市卫东区人民法院（2015）卫刑初字第177号刑事判决中对被告人邢*刚犯诈骗罪的定罪及附加刑部分；

二、撤销河南省平顶山市卫东区人民法院（2015）卫刑初字第177号刑事判决中对被告人邢*刚犯诈骗罪的主刑部分；

三、上诉人（原审被告人）邢*刚犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币30000元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月13日起至2018年9月12日止，罚金限判决生效后30日内缴纳完毕）。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年四月六日