上诉人遇**与被上诉人庞*股东损害公司债权人利益责任纠纷一案的民事判决书

审理经过

上诉人遇鲁江因与被上诉人庞*、原审被告王**股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，不服南京市秦淮区人民法院（2015）秦商初字第483号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月7日立案受理，并依法组成合议庭，于2016年2月23日公开开庭进行审理。上诉人遇鲁江及其委托代理人秦凌云、莫**，被上诉人庞*及其委托代理人袁**，原审被告王**委托代理人徐*、程*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审原告诉称

庞*一审诉称：其诉南京金**有限公司（以下简称金**公司）合同纠纷一案，原南京市白下区人民法院以（2012）白商初字第679号民事调解书审结。因金**公司未按该民事调解书的约定付款，庞*遂向法院申请强制执行。执行过程中，执行法官与股东遇鲁*谈话，要求金**公司提交财务账册和车辆，遇鲁*同意提交，并表示“如果我不拿来，我愿意个人承担还款责任，法院可以执行我个人财产”，明显属于遇鲁*对金**公司被执行义务的担保承诺，但遇鲁*未提交金**公司的财务账册，金**公司亦未清算。现南京市工商行政管理局已经核准吊销了金**公司的营业执照，但遇鲁*、王**至今没有进行清算。依据《中华人民共和国公司法》相关规定，以及最**法院发布的第三批第九号指导案例，遇鲁*、王**应承担赔偿责任。故请求判令：遇鲁*、王**对（2012）白商初字第679号民事调解书确定金**公司的欠款40万元、案件受理费1913元，以及2012年12月31日起至执结期间加倍支付迟延履行期间的债务利息承担连带责任。

一审被告辩称

遇鲁江一审辩称：庞*的起诉于法无据，金**公司有可供执行的财产，且已将别克轿车交由一审法院执行，请求驳回庞*的诉请。

被上诉人辩称

王**一审未应诉庭答辩，亦未提供证据。

一审法院经审理查明：遇鲁*、王**系金**公司的股东，遇鲁*为金**公司的法定代表人。2012年4月25日，庞*因合同纠纷一案将金**公司诉至原南京市白下区人民法院，经该院主持调解，双方达成如下调解协议：一、金**公司于2012年12月30日前支付庞*欠款29万元；二、如金**公司未按上述约定期限足额付款，庞*有权按40万元欠款金额向人民法院申请强制执行；三、本案纠纷一次性解决，双方当事人今后就本案无其他争议；四、案件受理费减半为3826元，由庞*负担1913元，金**公司负担1913元（金**公司应负担的诉讼费用，已由庞*向法院预交，金**公司于2012年12月30日前直接给付庞*）。原南京市白下区人民法院就调解协议出具了（2012）白商初字第679号民事调解书。后因金**公司未按期履行，庞*申请法院强制执行。

2013年9月18日，因金**公司暂无可供执行的财产线索，一审法院作出（2013）秦执字第1929号民事裁定书，裁定终结（2012）白商初字第679号民事调解书的本次执行程序。2013年11月23日，一审法院执行法官组织庞*及遇鲁*进行谈话，遇鲁*称：金**公司的资产尚有汽车一辆及存在五洲装饰城仓库中的一批货，并表示可将金**公司的财务账册在半个月内交至法院，如果不拿来，愿意个人承担还款责任，法院可以执行其个人财产。遇鲁*一审庭审称，其已将金**公司名下车辆及2008年至2010年的财务账册交至执行法官，五洲装饰城的货物尚未处理。对此庞*称，遇鲁*交给执行法官的实际并不是财务账册，车辆正在进行评估程序，尚未处理五洲装饰城的货物。

2014年2月27日，金**公司被南京**管理局吊销营业执照。对此遇鲁*表示：金**公司2012年后未进行年审，因无人通知其金**公司被吊销营业执照，故并未成立清算组；遇鲁*于2011年离开金**公司后，金**公司已交给公司其他人员接手，后来很乱，很多材料没有，现在也无法进行清算。

关于金**公司的股东状况，遇鲁*称：金**公司设立时借用王**的身份作为股东，王**实际未到金**公司上班，也没有参与公司的管理、分红。

一审法院认为：金**公司已于2014年2月27日被核准吊销营业执照，属法定清算事由。根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，其股东应在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。因遇鲁江、王**作为金**公司的股东，至今未成立清算组对金**公司进行清算，且遇鲁江认可因公司管理混乱，材料缺失，无法进行清算，遇鲁江、王**已构成怠于履行清算义务。相关法律规定，有限责任公司的股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持，故遇鲁江、王**应就（2012）白商初字第679号民事调解书所确定的金**公司对庞*应付欠款40万元及案件受理费1913元，合计401913元承担连带清偿责任。王**经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提供相反证据，应承担对其不利的法律后果。

综上，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，最**法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条第二款之规定，一审法院判决：一、遇鲁江、王**于判决生效之日起十日内向庞*连带清偿南京金**有限公司对庞*所负债务401913元。二、驳回庞*的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8819元，由遇鲁江、王**负担。

遇鲁*不服一审法院判决，向本院提起上诉称：1.遇鲁*已将金**公司账册送至一审法院执行局，故金**公司至今未进行清算的原因，并非遇鲁*怠于履行股东清算义务。2.遇鲁*已将苏A×××××号汽车交由法院以供执行，另有部分进口材料可供执行，一审法院至今未予执行，不应由遇鲁*承担相应责任。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求撤销一审判决，依法改判，并由庞*负担本案全部诉讼费用。

被上诉人庞*答辩称：1.金**公司被吊销营业执照后，迟迟未依法进行清算，现因公司账册、重要文件缺失，已实际无法进行清算，遇鲁*、王**作为公司股东应依法承担连带清偿责任。2.遇鲁*提交给执行法官的材料并非金**公司财务账册。据此，请求驳回上诉，维持原判。

原审被告王**二审述称：1.王**从不知晓金**公司成立情况，亦未实际参与公司经营管理，其系遇鲁*冒用名义登记为金**公司股东，故不应当承担连带清偿责任。2.公告送达应在其他送达方式均不成功时才能够采用，而一审仅在一次邮寄送达后即采用公告送达方式，导致王**丧失诉讼权利，属于程序严重违法。综上，请求撤销一审判决，发回重审。

上诉人遇鲁江、被上诉人庞**审中均未提交证据。

原审被告王**对一审证据均表示不知情，二审中提交如下证据：

1.南京远**有限公司证明一份，内容为“证明新城市假日9幢2单元1101室业主2015年度常驻此地。”拟证明王**常驻居民身份证所载地址。

2.缴费证明一份，显示王**住所地2015年3月的用气量均多于同年其他月份，拟证明目的同证据1。

3.供电发票一份，显示王**住所地2015年3月的用电量均多于同年其他月份，拟证明目的同证据1。

4.二审邮寄凭证一份，显示二审按照“南京市鼓楼区龙园西路9号9幢二单元1101室”邮寄送达成功，拟证明一审邮寄送达应不存在任何困难。

5.金**公司工商登记资料一组，拟证明工商登记资料所涉“王**”签名均非本人所签，系遇鲁江冒用王**名义设立公司。

庭审中，各方当事人质证意见：

上诉人遇**对原审被告王**提交的证据1-4的真实性、合法性、关联性均无异议；证据4中“王**”签名是否由他人代签已记不清，但所加盖印章及办理手续所需身份证原件均由王**丈夫提供。

被上诉人庞*对原审被告王**提交的证据1-5的证明目的均不予认可。

本院认证意见：

原审被告王**提交的证据1缺少单位负责人及制作人的签名，不符合证明的形式要件，故对证据1的证明效力不予确认；证据2未显示用户名称及地址，与本案缺乏关联性，故对其证明效力亦不予确认；对证据3-4真实性、关联性均予以确认，证明目的将综合其他证据予以认定；王**无证据证明证据5中所涉签名及签章系遇鲁*伪造，故对证据5的证明效力不予确认。

对一审判决查明的案件事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。

二审中，本院就遇鲁*所述相关情况向一审法院执行法官核实，其称：1.金**公司移交的车辆，因遇鲁*对评估价格提出执行异议而暂停拍卖；2.遇鲁*移交的所谓公司财务账册并非正规的财务资料，审计单位表示无法按照其记载进行审计，现可随时退还上述资料；3.关于五洲装饰城的货物，仅系遇鲁*提供的财产线索，并无证据证明所有权人为金**公司。

另根据一审卷宗记载，：一审法院于2015年3月3日按照人口登记信息记载的地址“南京市鼓楼区龙园西路9号9幢二单元1101室”，邮寄送达了相关诉讼材料，EMS特快专递资料显示四次上门投件均无人应答，后于2015年3月7日退回。2015年3月17日，一审法院就相关诉讼材料及开庭时间、地点等在《江苏法制报》进行了公告送达。

经当事人确认，二审归纳争议焦点为：遇鲁江、王**是否怠于履行股东清算义务，并应对金**欠付庞*债务承担连带清偿。

本院认为

本院认为：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，金**公司于2014年2月27日被核准吊销营业执照，属法定清算事由。遇鲁*、王**作为金**公司的股东，应在其后十五日内成立清算组开始清算。但遇鲁*、王**至今未成立清算组，而遇鲁*一审自认金**公司因管理混乱，重要文件缺失，已实际无法进行清算，故遇鲁*、王**行为已构成怠于履行清算义务，应对金**公司债务承担连带清偿责任。遇鲁*主张已将金**公司财务账册移交给一审执行法官，导致至今未能进行清算。但经核实，遇鲁*移交的并非财务账册，故其上述主张缺乏事实根据，本院不予支持。王**称其系冒名股东，不应承担连带清偿责任，但其未举证证明，且至今未就被冒名事宜主张权利纠正，故对王**上述主张，本院亦不予支持。据此，一审判决遇鲁*、王**对金**公司欠付庞*401913元债务承担连带清偿责任，于法有据，应予维持。

另一审法院按照王**登记住所地邮寄送达相关诉讼材料，因无人签收而被退回，后采取公告方式进行送达。上述送达方式符合相关法律规定，并不属于程序违法。

综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理亦无不当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判决。

二审案件受理费8819元，由遇鲁江负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年三月二十九日