颜**与江阴市**有限公司、江阴**有限公司等民间借贷纠纷一审民事判决书

审理经过

原告颜**与被告江阴**有限公司（以下简称金**公司）、江阴**有限公司（以下简称高**司）、陈*民间借贷纠纷一案，本院于2015年5月7日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告颜**及其委托代理人过勤，被告金**公司的法定代表人陆**、被告陈*到庭参加诉讼，被告高**司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

原告诉称

原告颜**诉称，被告金**公司经被告陈*介绍向原告颜**借款，截至2012年8月20日之前，金**公司尚结欠颜**405万元借款未归还。2012年8月20日，金**公司又向颜**借款800万元，同时向颜**出具了借据一份，借据内容包含了2012年8月20日当天所借的800万元和之前尚未归还的借款405万元，合计1205万元，并约定由高**司为金**公司的还款提供担保。金**公司口头承诺在10日后还款，约定利率为银行贷款利率，并由陈*作出担保承诺。2012年8月20日，颜**通过陈*将借款800万元以银行本票的形式支付给金**公司。2012年8月20日之后金**公司未支付过利息，约定还款时间到期后金**公司未按约定还款。颜**通过陈*向金**公司、高**司催讨借款，未果。期间，经原告多次催讨，陈*作为保证人为金**公司归还了285万元借款。2014年6月4日，陈*向颜**出具书面担保函，为金**公司的还款义务承担连带保证责任。原告为维护自己的合法权益，请求法院判令：1、金**公司向颜**归还借款920万元及利息1514484元（以920万元为基数，按同期银行贷款利率6.15%计算，从2012年9月1日起暂算至2015年5月6日，应算至实际履行之日止）；2、高**司、陈*对金**公司的上述还款义务承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。审理中，颜**提供了2014年4月30日与金**公司、高**司签订的协议书，约定对金**公司尚欠颜**的借款1205万元由高**司承担连带清偿责任，高**司将其房产租赁给颜**，租金冲抵上述借款。因协议书签订前，上述高**司的房产已被无锡**民法院查封，以房产租金抵借款的条款已无法履行，且上述房产已于2014年9月10日由无锡**民法院裁定进行拍卖、变卖。故增加诉讼请求：要求解除颜**与金**公司、高**司于2014年4月30日签订的《协议书》中“经颜**、金**公司、高**司三方一致同意，高**司将其所有的约6000平方米房产（包括无证的所有房产）租赁给颜**，租金按每年65万元进行结算，所产生的租金用于冲抵金**公司所欠颜**的借款，租赁期限18.5年。届满后再延租7.5年，权作金**公司和高**司对颜**的利息补充，至2040年4月30日。该房产位于江阴市周庄镇周西村，房产证号：房权证澄字第××号，土地证号。（附复印件）”的条款；颜**还明确逾期利息按借款本金920万元自2012年9月1日起至实际给付之日止，按中**银行同期同类基准贷款利率计算。

被告辩称

被告金**公司辩称：1、金**公司通过中间人陈*与颜**确实有过借款的意向，也于2012年6月13日出具借条，借条也通过陈*转交颜**，约定借款期限为10日，未约定利息，但颜**并没有将该款如数汇入金**公司账户，2012年6月18日，金**公司为了尽快得到该笔借款，就按颜**的要求又出具了一份说明，明确说明了颜**以银行本票的方式支付借款，但颜**仍未支付款项，金**公司从始至终都没有收到颜**的银行本票及汇款，颜**也从未向金**公司支付借款1205万元。2、金**公司出具说明的时间为2012年6月18日，现颜**提交的证据时间已被修改为8月18日；颜**提交的陈*书写的情况说明中写明2012年8月20日金**公司通过陈*向颜**借款1205万元，事后出具借条一份，故颜**提交的证据中前后矛盾的地方太多，时间不一致，金额不一致，理由不一致。3、颜**的诉求超过了诉讼时效，颜**未向金**公司支付借款，也从未向金**公司催要过借款，该笔借款的期限是10天，即2012年8月30日到期，但是颜**在2015年5月11日才起诉至法院，明显超过了诉讼时效，法院应该依法予以驳回颜**的诉讼请求。4、无**院拍卖标的情况调查表上明确认可了高**司与颜**的租赁关系，这个租赁关系至今还是存在的，根据“买卖不破租赁”的民法学原理，根本不存在无法履行的理由，是颜**没有实践合同，责任由颜**承担，与被告无关。5、颜**增加的诉讼请求属于租赁合同纠纷，与本案的民间借贷纠纷案由不同，法院应告知颜**另案起诉。

被告陈**称，金**公司通过陈*向颜**借款共1205万元，借款期限为10天，均是由颜**将本票（本票的申请人、收款人均是颜**，颜**并背好书）通过陈*转交给金**公司，其中800万元的本票于2012年8月20日交付陆**，405万元系之前未清借款。陈*2012年8月20日转交本票后大约十天后将陆**出具的借条转交给颜**，并应颜**的要求让陆**出具了说明并转交颜**，上面的时间没有在意。因陆**系金**公司的法定代表人，高**司的实际控制人、股东，陆**在高**司长期办公，故在借款到期后，颜**即向陈*催要，陈*亦无数次通过陆**向金**公司、高**司催要借款至今，要求金**公司归还借款，高**司承担连带担保的代偿。因颜**需要用钱，陈*代为归还了285万元。在此期间，陆**发送短信给颜**父亲希望宽限期限，进行调解，但一直未有实质性进展。本案借款用于经营活动陈*才承担担保责任，如本案借款不用于经营活动，陈*不承担担保责任。

被**公司未提供书面答辩意见，未提供证据。

本院查明

经审理查明：金升皓公司向颜**提供借据一份，落款时间为2012年6月13日，内容载明：本公司因经营之需，向颜**借款人民币壹仟贰佰零伍万元。双方口头约定借款期限为10天。高**司在上述借据上写明上述债务由高**司提供担保，并盖公章。陆金富出具说明，内容如下：我公司于2012年6月13日向颜**出具金额为壹仟贰佰零伍万元的借据，上述颜**借给我公司的借款由陈*转手交付至我公司，其中800万元人民币的银行本票形式支付（本票号码：103××××6124），剩余405万元是2012年8月7日之前所借的剩余未还款，也是以本票形式支付给我公司。

2012年8月20日，颜**向中**银行申请银行本票一张（票据号码为103××××6124），本票金额为800万元，收款人为颜**。

2014年4月30日，颜**与金**公司、高**司签订协议书一份，内容如下：鉴于金**公司因生产经营需要向颜**借款共计1205万元，并于2012年6月14日向颜**出具借据一份，其中800万元由颜**开具银行本票，其余405万为金**公司2012年8月20日前所欠颜**的借款，颜**以银行本票支付给金**公司，金**公司一直未予偿还。鉴于高**司对金**公司所欠颜**借款承担连带担保责任，金**公司、高**司系关联公司，经颜**、金**公司、高**司三方一致确认，就金**公司结欠颜**借款事宜，达成以下协议：截止至2012年8月20日，金**公司尚欠颜**借款共计1205万元，高**司对上述债务承担连带清偿责任。颜**、金**公司、高**司三方一致同意，高**司将其所有的约6000平方米房产（包括无证的所有房产）租赁给颜**，租金按每年65万元进行结算，所产生的租金用于冲抵金**公司所欠颜**的借款，租赁期限18.5年。届满后再延租7.5年，权作金**公司、高**司对颜**的利息补偿，至2040年4月30日。该房产位于江阴市周庄镇周西村，房产证号：房权证澄字第××号，土地证号（附复印件）。本协议自三方签字、盖章后生效。该份协议签订后，高**司的上述房产和土地未交付给颜**，协议一直未履行。

2014年6月4日，陈*出具担保函，内容如下：前由本人经手向颜**借款壹仟贰佰零伍万元，此款用于金**公司经营使用，该笔借款由本人担保。

2015年4月30日，陈*出具情况说明，内容如下：2012年8月20日，金**公司经本人介绍向颜**借款人民币1205万元，当时口头约定10天内归还，由高**司提供担保，事后出具了借据一份。颜**通过本票（号码103××××6124）支付了800万元，另外405万元是2012年8月20日前颜**借给金**公司，但金**公司未还清的借款，当时写在一起就写了1205万元，约定的10天到期后，颜**就开始通过我向金**公司和高**司催款，但他们一直没有归还。后来金**公司和高**司答应在2012年底归还借款，也没有按约定还，直至2014年6月4日，金**公司仍没有还款，在颜**的要求下，我就向颜**出具了担保函，为金**公司的还款义务承担连带保证责任。在此期间，颜**就一直通过我向金**公司、高**司催款，但金**公司、高**司一直拖欠未还。

另查明，陆金富系金**公司的法定代表人，又系高**司的实际控制人、股东。

2013年7月6日，陆**向颜**父亲发送手机短信，内容如下：颜*，我是陈*的朋友，首先向你致歉。由于我公司资金回笼出现问题，导致问题一直未能解决。请宽限我们两个月，相信届时我们定能安然度过难关。

陈*向本院提供的证人何**向本院陈述：因其本来欠陈*的钱，所以就帮陈*代还了颜**一笔钱，分别为2012年9月21日30万元、2014年10月24日250万元。

再查明，高**司的名下座落于江阴市周庄镇周西村房产（房权证澄字第××号）于2012年8月24日被无锡**民法院因（2012）锡商外初字第41号案查封。（2012）锡商外初字第41号案执行中，无锡**民法院于2014年9月10日出具（2014）锡执字第164-1号执行裁定书：拍卖、变卖高**司名下的座落于江阴市周庄镇周西村全部房产，处置所得偿还本案债务。2015年11月23日，无锡**民法院出具（2014）锡执字第164-3号执行裁定书：高**司所有的座落于江阴市周庄镇周西村全部房地产以4539904元，抵偿归无锡交行所有。无锡交行可凭本裁定书至房地产管理部门办理相关产权过户手续。

审理中，陆**陈述到高**司的涉案土地自购买之日起一直是租赁出去的，自己从来没有使用过，是承包给一个张家港的人，总租赁期限是50年。

因借款发生后，金**公司一直未归还借款，颜**遂诉至本院，因陈*已代为归还了285万元，故要求金**公司归还借款920万元及利息，高**司、陈*承担连带责任。

以上事实，有颜**提供的金**公司出具的借据、金**公司法定代表人陆**出具的说明、陈*签字的担保函及情况说明、短信、协议书、土地证及房产证复印件、银行流水单、无锡**民法院执行裁定书、执行公告、拍卖公告复印件、变卖公告复印件、江阴市房屋登记簿复印件，有金**公司提供的拍卖情况调查情况表打印件，有陈*提供的情况说明、高**司章程复印件及双方当事人的陈述等证据予以证明。

本院认为

本案的争议焦点为：一、金**公司是否收到颜**的借款1205万元；二、本案借款是否已过诉讼时效；三、高**司、陈**承担何种责任，是否解除颜**与金**公司、高**司于2014年4月30日签订的《协议书》中用租金冲抵借款的条款。

针对争议焦点一，本院认为，金**公司向颜**借款1205万元，并收到1205万元。理由如下：1、金**公司因公司经营之需向颜**出具借条借款1205万元，说明金**公司与颜**之间已具备借款合意；2、金**公司法定代表人陆**出具说明，明确上述1205万元借款已由陈*转手交付至金**公司，交付方式均为银行本票，陈*亦陈述上述1205万元借款颜**均以银行本票的形式通过其转交给金**公司，且说明中陆**所写的800万元本票号码与颜**向银行申请的本票号码一致，佐证了金**公司收到本案借款；3、至于金**公司收到本票后是否入金**公司的账户，系金**公司收到借款后自己对该笔借款的处置行为，并不能说明颜**未交付本案借款；4、金**公司与颜**于2014年4月30日签订协议，再次确认金**公司收到颜**交付的1205万元；5、金**公司的法定代表人陆**还于2013年7月6日发短信给颜**的父亲，因公司资金回笼出现问题，请求宽限两个月；6、颜**向银行申请800万元本票的时间为2012年8月20日，而借条及说明上的落款时间均在2012年8月20日之前，因借条、说明分别由金**公司、陆**出具后再通过陈*转交给颜**，颜**并不能控制借条、说明上的落款时间，借条、说明上落款时间的瑕疵不能否认金**公司未收到本案借款。综上，本院确认金**公司向颜**借款1205万元，颜**已于2012年8月20日完成交付。对金**公司认为颜**未交付借款、说明的落款时间被改、颜**提供的证据前后矛盾的辩解，本院不予采信。

后陈纲代为归还了颜**285万元，故金升皓公司尚结欠颜**借款920万元。本案借款双方口头约定借款期限为10天，故颜**现主张逾期利息自2012年9月1日起至实际给付之日止，按中**银行同期同类基准贷款利率计算，符合法律规定，本院予以支持。

针对争议焦点二，本院认为，本案借款关系于2012年8月20日交付，借款期限为10天，陈*证明颜**在借款到期后多次通过陈*向被告金**公司催要款项至今，除此之外，陆金富于2013年7月16日通过短信方式要求宽限还款，2014年4月30日颜**与金**公司、高**司就所欠借款签订协议书，综上，借款合同的诉讼时效中断，诉讼时效重新计算，颜**于2015年5月7日向本院起诉时尚在诉讼时效期间内。故本院对金**公司认为本案已过诉讼时效的辩解不予采信。

针对争议焦点三，本院认为，1、高**司在金**公司向颜**出具的借据上盖章对上述债务提供担保，因未约定保证期间，颜**应在10日借款期限届满之日起六个月向高**司主张权利。本案中，仅陈*陈述其在借款期限届满后即向金**公司、高**司进行催要，而金**公司予以否认，颜**未提供其他在保证期间向高**司进行催要的证据，因陈*与本案有利害关系，故高**司脱保。

2014年4月30日，颜**与金**公司、高**司签订协议书一份，三方确认截止至2012年8月20日，金**公司尚欠颜**借款1205万元，高**司对上述债务承担连带清偿责任。高**司的行为是属于保证，还是属于债务承担，应根据行为人承担债务的意思表示确定。协议书中约定高**司对债务承担连带清偿责任，应视为高**司债务加入，即并存的债务承担。同时不免除金**公司履行义务的债务承担方式。故高**司对金**公司的上述债务承担共同还款责任。

2、陈*于2014年6月4日出具担保函愿意对本案借款承担担保责任，并陈述借款到期后颜**即进行催要直至起诉之前，颜**对此亦予以认可，故陈*应当承担连带保证责任。因颜**、陈*对保证担保的范围没有约定，故保证人陈*应当对全部债务承担责任。陈*承担保证责任后，有权向金**公司追偿。陈*辩称如本案借款不用于经营活动则不承担担保责任的辩解，因其未提供证据证明，本院不予采信。

3、2014年4月30日《协议书》中，三方一致同意高**司将其所有的房产租赁给颜**，租金冲抵借款。因高**司的涉案土地、房产一直未交付颜**，未实际履行，且无锡**民法院出具裁定书将高**司所有的座落于江阴市周庄镇周西村全部房地产以4539904元抵偿归无锡交行所有。故本院认为，三方约定的以租金冲抵借款的条款的目的已无法实现，现颜**要求解除该条款，本院予以支持。对金**公司认为该条款不存在无法履行的辩解，本院不予采信。

对金**公司认为颜**增加的诉讼请求属于租赁合同纠纷，与本案的民间借贷纠纷案由不同，法院应告知颜**另案起诉的辩解，本院认为，上述条款作为协议书中的组成部分，系对履行方式的约定，颜**在本案中要求解除并无不当，故对该辩解本院不予采信。

据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条第一款、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：

裁判结果

一、金**公司应于本判决发生法律效力之日起十日内归还颜**借款本金920万元及赔偿该款的逾期利息（自2012年9月1日起至实际给付之日止，按中**银行同期同类基准贷款利率计算）；

二、高**司对上述第一项及本案诉讼费、保全费承担共同还款责任；

三、陈*对上述第一项及本案诉讼费、保全费承担连带保证责任。陈*承担连带清偿责任后有权向金**公司追偿；

四、解除颜**与金**公司、高**司于2014年4月30日签订的《协议书》中“经颜**、金**公司、高**司三方一致同意，高**司将其所有的约6000平方米房产（包括无证的所有房产）租赁给颜**，租金按每年65万元进行结算，所产生的租金用于冲抵金**公司所欠颜**的借款，租赁期限18.5年。届满后再延租7.5年，权作金**公司和高**司对颜**的利息补充，至2040年4月30日。该房产位于江阴市周庄镇周西村，房产证号：房权证澄字第××号，土地证号。（附复印件）”的条款。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费86090元，保全费5000元，合计91090元（已由原告颜**预交），由被**皓公司承担，于*判决发生法律效力之日起十日内直接给付给颜**。

如不服本判决，在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本二份，上诉于江苏省**民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（江苏省**民法院开户银行：中国工**中支行，账号11×××05）

裁判日期

二〇一六年一月十五日