季**与姜**土地承包经营权转包合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告季**诉被告姜**、**习社土地承包经营权转包合同纠纷一案，本院于2015年8月4日立案受理后依法适用简易程序于2015年10月27日公开开庭进行了庭审。原告季**、被告姜**到庭参加诉讼，第三人**习社经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。因案情复杂，本案转为普通程序组成合议庭于2016年2月16日再次公开开庭进行了审理。原告季**到庭参加诉讼，被告姜**、第三人**习社经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告季后仁诉称：2014年6月3日，原告与第三人一起与被告签订荒山转包协议书，协议第一条约定，被告将其从案外人王**处取得的位于盱眙县河桥镇龙泉村唐郢组的75亩荒山转包给原告和第三人，转包租赁期限为十八年零一个月，转包金为145000元。协议签订前即协议签订当天，原告分两次给付被告一半承包金共计72500元。协议签订后，第三人先行承包经营一年，自2015年6月原告实际承包经验时，发现被告转包的荒山实际使用面积只有协议约定面积的一半，远远小于75亩。原告认为被告的行为明显欺诈了原告，根据协议第六条的约定，违约方应当给付对方违约金50000元。后原告多次联系被告协商解除合同退款事宜，被告均不予理睬。请求判令解除原、被告于2014年6月3日签订的《荒山转包协议书》，判决被告姜**返还原告荒山承包金72500元；赔偿原告违约金50000元，并承担本案诉讼费用。

被告辩称

被告姜*雷辩称，不同意解除合同，不同意赔偿违约金。

第三人韦习社未发表意见。

本院查明

经审理查明：2014年6月3日，被告姜**（转让方）与原告季**、第三人韦习社（受让方）签订一份《荒山转包协议书》，约定被告将与他人合伙承包的荒山中自己个人承包的75亩转包给原告和第三人。合同约定履行期限为十八年零一个月，自2014年6月3日起至2032年7月10日止。转让的荒山位于龙泉村唐郢组南山，东与李**荒山交界、南至山边、西与刘*交界、北与王郢组荒山交界。合同第二条约定，荒山总转让金为145000元，受让方于2014年4月2日已付定金20000元，于2014年6月10日付50000元，2015年1月1日付55000元，余款20000元于2015年年底一次性付清。原告季**于2014年4月2日给付被告姜**承包金22500元，于2014年6月10日给付承包金50000元。原告季**经营后认为荒山面积不足75亩，要求解除合同未果，遂提起本案民事诉讼。

另查明：本案审理中，根据原告季**申请，本院委托淮安清华**估有限公司对本案争议荒山面积进行了鉴定。2015年12月，该鉴定机构出具鉴定意见，明确本案争议荒山的面积为55.53亩。原告季**支出鉴定费8000元。

上述事实有原、被告当庭陈述，原告提交荒山转包协议书、收条、淮安清华**估有限公司的鉴定报告等予以证实，本院予以确认。

本院认为

本院认为：被告姜**庭审中称原告季**知晓转包荒山的实际面积，但其自己对实际面积又无法陈述，且其也未提供证据证实，故对其陈述本院不予采信。本案《荒山承包协议书》明确约定转包的荒山为75亩，现实际面积仅为55.53亩，应认定被告姜**在合同的履行过程中存在违约行为，原告季**诉请解除合同本院予以支持。

对原告季**要求返还承包金的请求，因合同约定承包期为十八年零一个月，按一年两季计算，合同期限已履行近四季，按照比例本院酌情扣减承包金12000元（145000元÷36季÷75亩×4季×55.53亩）。被告姜**应返还的承包金为60500元。对原告主张的违约金，因被告姜**的违约部分为少交付荒山约20亩，按承包合同计算的单价，该部分四季的损失约为4300元（145000元÷36季÷75亩×4季×20亩）。酌情考虑违约金一定的惩罚性后本院认定违约金5500元。

综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一百一十三条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下：

裁判结果

一、解除原、被告于2014年6月3日签订的《荒山转包协议书》；

二、被告姜**于判决生效后立即返回原告季**承包金60500元，给付原告违约金5500元；

三、驳回原告季**的其他诉讼请求。

如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费2750元，由原告季**1268元，由被告姜**负担1482元；鉴定费8000元，由原告季**负担3690元，被告姜**负担4310元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省**民法院，同时向该院（收款单位名称：淮安市财政局综合处，开户行：江苏省淮安市农行城中支行，帐号：34×××54）预交上诉案件受理费。

裁判日期

二〇一六年二月二十三日