湘潭**限公司与湖南惠和经**公司买卖合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人**有限公司（以下简称宏**司，判决主文除外）因与被上诉人湖南惠和经**公司（以下简称惠和公司，判决主文除外）买卖合同纠纷一案，不服湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2014）岳*初字第443号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员李**担任审判长，与代理审判员陶*、许*组成合议庭，书记员唐*担任法庭记录，于2014年11月28日对本案公开开庭进行了审理，上诉人宏**司的委托代理人刘**、李*，被上诉人惠和公司委托代理人朱*到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院审理查明：宏**司因承建“宏通·毕加索（东）建安工程”项目，于2010年10月17日与惠**司签订《钢材购销合同》一份。合同约定乙方（宏**司）向甲方（惠**司）暂定钢材2000吨，甲方所供应钢材必须是湘钢、萍钢、冷钢的国标合格产品（分批提供合格证），价格随行就市。以供货当日的“我的钢铁网”网站长沙市场网上湘钢、萍钢、冷钢价格为基数，每吨增加10元（包括装、运、卸、过磅等一切开支）。乙方需进货必须提前三天通知甲方，并提供详细的进货计划单给甲方。甲方接到乙方确认采购单后，应按时送到乙方指定的地方。乙方委派李**为收货经手人，甲方委派段**为送货收款的负责人。付款方式为按每批送货量计算一次，每次在结算后7个工作日内付清。甲方同意向乙方交质量保证金5万元，第一次结算后留3万元，第二次留2万元，保证金在最后一次结算付款时一并付清。乙方按合同逾期付款每天支付欠货款总额的3‰的违约金给甲方。合同签订后，惠**司按合同约定供应钢材，2011年3月30日，惠**司送最后一批钢材给宏**司，货款为168879元。该笔货款宏**司一直未付，惠**司的保证金50000元，宏**司也没有退还。2013年1月17日，宏**司提出以所欠的钢材款抵房款的计划，但惠**司没有同意。惠**司遂于2014年3月27日提起诉讼。

一审法院认为

原审法院认为，惠**司和宏**司签订的《钢材购销合同》系双方真实意思的表示，合法有效。惠**司按合同的约定供应钢材给宏**司，宏**司应按合同的约定及时支付惠**司货款及保证金。现宏**司无正当理由拒不支付惠**司的货款及保证金，应承担相应的违约责任。惠**司要求宏**司支付货款168879元，返还保证金50000元，共计218879元的诉讼请求合理合法，予以支持。惠**司要求宏**司支付截至2014年3月23日止的逾期付款损失237399.24元并支付自2014年3月24日起至实际全部货款付清之日止的违约金，宏**司辩称惠**司主张每日千分之一的违约金过高，符合法律规定，对该辩解意见予以采信，酌情按中**银行同期贷款年利率6.65％两倍的标准13.3％计算宏**司逾期付款的违约金。违约金以钢材货款168879元为基数，从2011年4月7日计算至2014年5月29日法庭辩论终结之日止，违约金具体数额为68733.75元。因双方在合同中未约定逾期返还质量保证金的违约条款，对宏**司逾期返还质量保证金给惠**司造成的损失，参照中**银行同期贷款年利率6.65％的标准计算，从2011年4月7日计算至2014年5月29日法庭辩论终结之日止，逾期返还质量保证金损失的具体数额为9990元。对惠**司要求宏**司支付逾期付款损失及违约金的诉讼请求部分予以支持。宏**司辩称双方协商确定了钢材款为168879元，保证金不再退还的辩解意见，没有提供相关的证据予以证实，对宏**司该辩解意见不予采信。宏**司辩称双方已协商好以房屋抵钢材款，也没有提供证据证实惠**司同意该方案，对宏**司该辩解意见不予采信。宏**司辩称合同在履行过程中，惠**司有违约行为，应当承担一定的违约责任的辩解意见，未提供证据证实，对辩解意见不予采信。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，遂判决如下：一、被告湘**限公司在本判决生效之日起十日内支付原告湖**和经**公司钢材货款168879元及质量保证金50000元，并支付逾期付款的违约金68733.75元，逾期返还质量保证金的利息损失9990元，共计297602.75元；二、驳回原告湖**和经**公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8140元，财产保全费3020元，合计11160元，由原告湖**和经**公司负担3860元，被告湘**限公司负担7300元。

上诉人诉称

宣判后，宏**司不服判决，向本院上诉称，1、被上诉人在履行合同过程中，以次充好，提供的钢材不符合合同约定，在上诉人发现后，擅自终止合同，已构成违约；2、上诉人如约支付了应付货款，对剩余货款，经双方协商，被上诉人放弃了5万元的质量保证金，并达成余款冲抵被上诉人应付购房款的协议，故上诉人不应承担违约责任。综上，原审判决认定事实不清，请求二审法院撤销，并驳回被上诉人的诉讼请求。

被上诉人辩称

惠**司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。

本院认为

二审庭审时，上诉人的原工作人员刘**出庭作证，拟证明合同签订、被上诉人提供的钢材不符合约定、剩余货款已列抵购房款等事实，被上诉人对其证人证言不予认可。本院认为，刘**曾为上诉人的工作人员，证据证明力小，单凭其证人证言，不足以证实上诉人拟证明被上诉人提供的钢材不符合约定、剩余货款已列抵购房款等事实的证明目的，故对该证人证言不予采信。

二审期间，本院就有关事实调查了王**和段**（曾用名段晓峰），对该调查笔录，上诉人认为除王**只是介绍人的陈述有误外，其余内容属实；被上诉人对该调查笔录的真实性无异议，并认为上诉人未按承诺履行，双方并未达成最终解决纠纷的方案，同时王**不是上诉人的委托代理人。本院对该调查笔录的真实性予以确认，关联性综合本案认定。

经审理查明，宏**司因承建“宏通·毕**（东）建安工程”项目，经王**介绍，于2010年10月17日与惠**司签订《钢材购销合同》一份。合同约定乙方（宏**司）向甲方（惠**司）暂定钢材2000吨，甲方所供应钢材必须是湘钢、萍钢、冷钢的国标合格产品（分批提供合格证），价格随行就市。以供货当日的“我的钢铁网”网站长沙市场网上湘钢、萍钢、冷钢价格为基数，每吨增加10元（包括装、运、卸、过磅等一切开支）。乙方需进货必须提前三天通知甲方，并提供详细的进货计划单给甲方。甲方接到乙方确认采购单后，应按时送到乙方指定的地方。乙方委派李**为收货经手人，甲方委派段**为送货收款的负责人。付款方式为按每批送货量计算一次，每次在结算后7个工作日内付清。甲方同意向乙方交质量保证金5万元，第一次结算后留3万元，第二次留2万元，保证金在最后一次结算付款时一并付清。乙方按合同逾期付款每天支付欠货款总额的3‰的违约金给甲方。合同签订后至2011年3月30日，惠**司共向宏**司供应了五批钢材，对前四批货款，宏**司除依约扣留了保证金5万元外，均予以支付。后因宏**司怀疑惠**司提供的钢材不符合合同约定，惠**司则认为宏**司不愿意承担因其验货行为增加的运输费用，第五批钢材未能成功交付。后宏**司未再送货，宏**司多次催货未果，遂从他人处定购钢材。2012年4月12日，在段**在场的情况下，王**向宏**司出具了领据，领据上方载明“今领到湘潭**限公司钢材款壹拾陆万捌仟捌佰柒拾玖元”，中间宏通工作人员注明“段**、王**经与李*协商，该款同意支付，签订购销合同中的供货压（押）金，不再退还，收归公司，请财务办理相关手续，王**代理段**”，下方内容为“同意，王**”。诉讼中，段**和王**对该领据的真实性予以认可。后就付款事宜，双方曾协商将宏**司应付惠**司钢材款列抵惠**司应付宏**司的购房款，为此，宏**司向其售楼部出具了函，载明内容为“毕**售楼部：今有本项目原钢材供应商王**将我司欠他材料款168879元抵房款，凭此条到你部选定房号，房价按你部面向市场销售价为准，抵材料款后不足部分房款可办理按揭手续，2013年1月17日”。被上诉人持函件购房时，因双方对办理按揭手续事宜出现争议，遂形成纠纷，惠**司于2014年3月27日提起诉讼。

本院认为，惠**司和宏**司于2010年10月17日签订的《钢材购销合同》，系双方真实意思的表示，且未违反法律、行政法规的禁止性规定，合同有效。合同在履行的过程中，因宏**司怀疑惠**司提供的钢材不符合合同约定，及惠**司认为宏**司未及时支付货款等原因，在第五批钢材交付未果后，惠**司不再送货及宏**司从他人处定购钢材的行为，均表明该合同实际已终止履行。2012年4月12日，在惠**司代理人段**在场默认的情况下，王**向宏**司出具的领据，可视为惠**司和宏**司在合同终止后，对应付款项达成的协议，即：宏**司应付惠**司的钢材款为168879元，惠**司对宏**司扣留的5万元质量保证金予以放弃。故上诉人惠**司提出被上诉人宏**司已放弃5万元质量保证金的上诉理由成立，本院予以采纳。后双方虽然又有宏**司应付惠**司钢材款列抵惠**司应付宏**司的购房款的意向，但因办理按揭手续事宜双方出现争议而未履行，故宏**司仍应支付惠**司钢材款168879元，同时因宏**司在双方达成协议后未及时付款，宏**司还应给付从其同意支付该款之日即2012年4月12日起至偿付清结之日止的逾期付款违约金（因约定违约金过高，本院酌情认定按中**银行同期同类人民币贷款基准利率的150%的标准计算），故上诉人宏**司要求驳回被上诉人惠**司相关诉讼请求的上诉理由，与事实不符，不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实有误，应予改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2014）岳*初字第443号民事判决第（二）项；

二、变更湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2014）岳*初字第443号民事判决第（一）项为：由湘潭**限公司在本判决生效之日起十日内给付湖南惠和经**公司钢材货款168879元，并支付该款从2012年4月12日起至偿付清结之日止的逾期付款违约金（按中国**银行同期同类人民币贷款基准利率的150%的标准计算）。

如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案一审案件受理费8140元，财产保全费3020元，二审案件受理费8140元，合计19300元，由原告湖**和经**公司负担10700元，被告湘**限公司负担8600元。

本判决为终审判决。

（本页无正文）

裁判日期

二〇一五年一月二十日