曹*国犯盗窃罪二审刑事裁定书

审理经过

湖南**民法院审理湖南省永兴县人民检察院指控原审被告人曹**盗窃罪一案，于二○一四年十二月二十五日作出（2014）永刑初字第207号刑事判决。原审被告人曹**不服，提出上诉。2015年2月9日，湖南**民法院将案卷移送本院，本院于当日立案后，由审判员赵**担任审判长，与审判员段贤礼、代理审判员王*依法组成合议庭，书记员李**担任记录，于2015年4月3日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市人民检察院指派检察员曹*出庭履行职务，上诉人曹**及其辩护人刘**到庭参加诉讼。在本院审理期间，湖南省郴州市人民检察院检察院于2015年2月12日至同年3月12日调阅卷依法不计本院审限。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审判决认定：2002年7月7日至8月13日，李**、陈**、曹**（均已判刑）等伙同被告人曹**窜至永兴县某某冶炼厂，先后两次盗窃含金银铅锭，价值52，180元，被告人曹**分得赃款3600元。现分述如下：

1、2002年7月7日晚，李**、陈**、曹*丁伙同被告人曹**、“小*”（另案处理）五人窜至永兴县某某冶炼厂，盗得含金银的铅锭8块（30余斤），陈**将铅锭加工销赃后获款7500元，李**、李**、曹*丁及被告人曹**各分得1500元。

2、2002年8月13日晚，李**、陈**、曹*丁伙同被告人曹**再次窜至永兴县某某冶炼厂，盗得含金银的铅锭38块（760余斤），加工销赃后获款44，680元，李**、陈**各分得12，000元，曹*丁分得8680元，被告人曹**分得2100元。

原判认定上述事实的证据有：被害人李**、李**的陈述；同案人李**、陈**、曹**的供述；证人陈**、陈**、李**、杨**的证言；现场勘验、检查笔录；现场平面示意图；现场照片；辨认笔录；受理案件登记表、立案报告表、立案决定书；湖南省永兴县人民法院（2003）永刑初字第41号刑事判决书；抓获经过以及被告人的户籍证明；被告人曹**的供述等证据。

一审法院认为

原审法院认为，被告人曹**以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，价值52，180元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控其犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人曹**参与两起盗窃犯罪，虽受人纠集，但得知是盗窃他人财物仍积极参加，与同案人相互配合，共同实施盗窃行为，事后又参与分赃，均起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人曹**犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元；二、继续追缴被告人曹**违法所得人民币3600元发还被害人永兴县某某冶炼厂。

二审请求情况

上诉人（原审被告人）曹**上诉理由：1、原判认定盗窃价值过高；2、他在盗窃共同犯罪中系从犯；3、他配合公安局抓获同案犯李某丁，有立功表现。其辩护人刘**持相同的辩护意见。

本院查明

湖南省郴州市人民检察院二审出庭意见：一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议本院维持原判。

经审理查明：原审判决认定，2002年7月7日至8月13日，李**、陈**、曹**（均已判刑）伙同上诉人曹**先后两次到永兴县某某冶炼厂盗窃含金银铅锭，被盗物品价值52，180元，上诉人曹**分得赃款3600元的事实和相关证据，经本院审查无异议，本院予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人曹**以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，价值52，180元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。

关于上诉人曹**及其辩护人刘**提出，原判认定盗窃价值过高的辩解和辩护意见，经查，上诉人曹**伙同他人两次盗窃含金银的铅锭46块，重约790余斤，销赃得款52，180元。而据被害人报案时陈述，该批被盗铅锭价值约100，000余元，由于上诉人及同案犯将所盗铅锭销赃，导致无法对被盗实物进行价格鉴定，原审法院从有利于被告人的原则出发，按其销赃价值认定盗窃价值，符合法律规定，在二审审理期间，上诉人及其辩护人亦无证据证实所盗铅锭价值低于其销赃价值，故该辩解和辩护意见不成立，本院不予采纳。

关于上诉人曹**及其辩护人刘**提出，曹**在盗窃共同犯罪中系从犯的辩解和辩护意见，经查，上诉人曹**虽受同案人纠集参与盗窃犯罪，但在盗窃他人财物过程中，不仅积极参与还具体实施盗窃行为，事后又参与分赃，在盗窃共同犯罪中起主要作用，系主犯，故该辩解和辩护意见不成立，本院不予采纳。

关于上诉人曹**及其辩护人刘**提出，曹**配合公安局抓获同案犯李某丁，有立功表现的辩解和辩护意见，经查，上诉人曹**及其辩护人刘**在二审审理期间，没有提供相关证据证明曹**配合了公安局抓获同案犯李某丁，不能认定曹**有立功表现，故该辩解和辩护意见不成立，本院不予采纳。

综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持，故湖南省郴州市人民检察院的二审出庭意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年四月十六日