原告王某某与被告四川茂**限公司,邓**劳动合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告王某某诉被告四川茂**限公司（以下简称四**公司）、第三人邓**劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈**独任审判，公开开庭进行了审理。原告王某某及其委托代理人张顺利、被告四**公司的委托代理人江**、第三人邓**的委托代理人罗**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告王某某诉称，四**公司2013年7月17日招聘王某某到该公司从事外墙涂料施工，因四**公司未依法给王某某缴纳社会保险，王某某依据《中华人民和国劳动合同法》第三十八条第（三）项之规定，于2014年8月29日向四**公司书面提出解除与其的劳动合同关系，四**公司于2014年9月1日收到通知。王某某从2013年7月17日起至2014年8月29日止，入职1年1个月。根据《中华人民和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款的规定，四**公司应一次性支付王某某解除劳动合同的经济补偿金7540.50元（计算方式：5027元／月×1.5个月，实际主张7500元）。另，王某某去工地上班是邓**喊的，王某某曾看到邓**与四**公司签订了承包合同，邓**每天给王某某230元的工资。综上，请求：法院判决被告一次性支付给原告经济补偿金5000元×1.5个月=7500元。

被告辩称

被告**公司辩称，一、原告要求被告一次性支付其经济补偿7500元，无法律依据不能成立。被告的证据能证明，被告单位没有原告这个人，原告受雇于邓**。原告受伤后，被告已告知原告起诉雇主邓**。二、被告作为被告的诉讼主体不适格。三、本案原告未经仲裁直接诉讼，法院应当依法驳回原告的起诉。四、原告诉求所依据的工资不实，应按3783元每月计算。实际上，原告是邓**雇佣的，原告工资我方亦不清楚。五、被告收到原告邮寄的解除劳动关系通知书。综上，驳回原告的诉讼请求。

第三人邓**陈述，邓**只是四**公司承揽工程一个班组的小组长，故邓**不是本案的适格主体，也不是用工主体，不应向王某某承担责任。另，工人工资并不固定，工资是根据公司与施工小组的结算金额，再按工人实际施工天数分摊计算得出的。实际上王某某未做到一个月就受伤了，未结算工资，不知王某某的工资是多少，王某某什么时间来做的，也不清楚。综上，邓**不应承担相关责任。

本院查明

经审理查明，四**公司依法成立于2010年11月22日。

2013年8月17日14时30分许，王某某在重庆市江北区绿地海外滩一期1、2号楼涂装工程工地工作时不慎从高处坠落，造成其全身受伤。

王某某受伤后，在重庆**会医院（江**民医院）住院治疗11天（2013年8月17日至2013年8月28日），后王某某又转入重庆医**一医院住院治疗，时间是2013年8月28日至2014年11月24日。医院诊断为：1、骨盆骨折，骶骨粉碎性骨折伴马尾神经损伤，双侧耻骨下支骨折，右侧坐骨骨折；2、双肺挫裂伤，双侧血气胸；3、外伤性蛛网膜下腔出血；4、左侧颞骨骨折，颅骨骨折；5、右侧眼眶骨折；6、右侧颧骨骨折；7、腰5椎体及右侧横突骨折；8、左侧跟骨粉碎性骨折；9、右侧腘窝皮肤裂伤；10、尿道损伤。现王某某的医疗费尚有57335.1元未付。

2014年6月17日，江北区人力资源和社会保障局作出**人社伤险认决字（2014）第1157号《认定工伤决定书》，认定王某某1、骨盆骨折，骶骨粉碎性骨折伴马尾神经损伤，双侧耻骨下支骨折，右侧坐骨骨折；2、双肺挫裂伤，双侧血气胸；3、外伤性蛛网膜下腔出血；4、左侧颞骨骨折，颅骨骨折；5、右侧眼眶骨折；6、右侧颧骨骨折；7、腰5椎体及右侧横突骨折；8、左侧跟骨粉碎性骨折；9、右侧腘窝皮肤裂伤；10、尿道损伤属于工伤。就此，四**公司申请了行政复议。2014年9月26日，重庆市江北区人民政府江北府（2014）21-3号《重庆市江北区人民政府行政复议决定书》决定如下：维持被申请人（即江北区人力资源和社会保障局）作出的《认定工伤决定书》（**人社伤险认决字（2014）第1157号）。

王某某向江北**委员会申请劳动能力鉴定，经组织鉴定专家进行鉴定，目前原告的伤情为：骨盆骨折，骶骨粉碎性骨折伴马尾神经损伤，双侧耻骨下支骨折未手术，少许积液；双肺挫裂伤，双侧血气胸已愈；外伤性蛛网膜下腔出血已愈；左侧颞骨骨折、颅骨骨折、右侧眼眶骨折已愈；右侧颧骨骨折已愈；腰5椎体及右侧横突骨折已愈；左侧跟骨粉碎性骨折内固定术后；右侧腘窝皮肤裂伤已愈；尿道损伤已愈。江北**委员会于2014年8月26日作出江劳*（初）字（2014）580号《劳动能力鉴定结论通知书》认定，王某某系伤残七级，无护理依赖。鉴定费400元由王某某缴纳。

2014年8月29日，王某某向四**公司邮寄了《解除劳动合同通知书》，该通知书四**公司于2014年9月1日收悉。通知书中王某某称，其于2013年7月17日到四**公司从事外墙涂料施工，公司一直未为其缴纳社会保险，故王某某通知四**公司解除双方的劳动关系，要求四**公司支付解除劳动合同的经济补偿金7540.50元。

另查，2014年4月4日，四**公司与邓**签订了《承揽施工劳务合同书》，该合同书**，由邓**负责江北区绿地海外滩一期1、2号楼的外墙涂料涂刷工作。在有四**公司人员、邓**及相关部门人员参加会议作出的《会议纪要》载明，四**公司未支付邓**班组劳务结算尾款21.1005万元，四**公司于2014年4月16日支付邓**劳务款15万元，剩余6.1005万元作为王某某工伤事故处置暂扣款，待王某某工伤事故妥善处置后依法执行；邓**承诺全力配合四**公司处理王某某工伤赔偿事宜。邓**亦承诺，付清包括王某某在内的工人的剩余工资。

2014年10月30日，王某某（申请人）因与四**公司（被申请人）工伤待遇、经济补偿金劳动争议，向江北区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。江北区劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月7日出具《逾期未作出决定证明书》。据此，王某某在本院提起诉讼，本院予以立案受理。

以上事实有江北区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出决定证明书，仲裁申请书，认定工伤决定书，重庆市江北区人民政府行政复议决定书，劳动能力鉴定结论通知书，重庆**会医院（江**民医院）病历，重庆医**一医院病历，催款单，律师函，交通费票据，鉴定费发票，EMS详情单，解除劳动合同通知书，询问笔录，会议纪要，邓承军的承诺书，劳务承揽合同书，四**公司的营业执照及其组织机构代码证，以及当事人的陈述等证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。

被告举示的工资表、成都市职工参加社会保险申报表、成都市社会保险人员增加表系复印件，未与原件核对，其真实性，难以确认；被告举示的《关于承揽施工方邓**及其雇员王某某人身伤害事故的法律意见书》、《关于对“王某某坠楼受伤事故处理意见”的法律意见》系其内部文件，是否采信需结合其他证据分析认定。

本院认为

本院认为，本案证据能证实，四**公司将江北区绿地海外滩一期1、2号楼涂装工程发包给邓**承包施工。邓**承包该工程后，王某某到邓**所承接的工程做工，王某某的劳动报酬由邓**支付。由此可知，王某某的劳动是受邓**的管理，王某某并不完全受四**公司有关规章制度的约束。据此，四**公司与王某某间的关系不符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳**（2005）12号）第一条之规定，四**公司与王某某间不构成劳动关系。

关于王某某的用工时间问题。因四**公司及邓**对此没有举证证实，故根据王某某在本院的陈述，认定王某某的用工时间是2013年7月17日。

关于王某某工资的问题。王某某虽与四**公司不构成劳动关系，但王某某是在四**公司工地用工，且工程是四**公司发包给邓**承包的，邓**亦承诺已结清王某某剩余的工资。故四**公司及邓**应对王某某的工资收入情况负举证责任。审理中，四**公司及邓**对此未举证。因此，据王某某主张认定，其日工资为230元，月工资为21.75天×230元／天=5002.5元。

四**公司与王某某间既然不构成劳动关系，那双方关系就不受《中华人民共和国劳动合同法》的调整，故王某某诉求支付的解除劳动合同经济补偿金，没有依据，本院不予以支持。

审理中，四**公司称王某某未经仲裁直接诉讼，法院应当依法驳回王某某的起诉。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定，劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。审理查明，2014年10月30日，王某某申请仲裁，至2014年11月7日，江北区劳动人事争议仲裁委员会出具《逾期未作出决定证明书》，已超过五日，仲委会未对王某某仲裁申请作出是否受理的决定，即仲委会未对王某某仲裁申请是否受理已逾期未作出决定，故王某某的起诉符合法律规定，本院应予立案受理。被告称，根据《最**法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条规定，劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出受理决定或仲裁裁决，当事人直接提起诉讼的，人民法院应予受理，但申请仲裁的案件存在下列事由的除外：……（二）正在送达或送达延误的，……（四）正在等待劳动人事争议仲裁委员会开庭的……。原告在仲委会受理其仲裁申请期间，即在仲委会送达或等待开庭审理期间，就向人民法院提起诉讼，违反了仲裁前置及前述司法解释的规定。本院认为，在仲委会对王某某的仲裁申请是否受理逾期未作出决定的情况下，不适用前述被告引用的规定。四**公司此主张，本院不予支持。

综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五条之规定，判决如下：

裁判结果

驳回原告王某某的诉讼请求。

本案案件受理费减半收取5元由原告王某某承担。本判决生效之日起三日内，原告王某某向本院缴纳案件受理费5元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。

裁判日期

二〇一五年五月四日