上诉人达州市商**开江县支行与被上诉人顾**、王**金融借款纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人达州市商**开**支行（以下简称开**支行）因与被上诉人顾**、王**金融借款纠纷一案，不服四川省开江县人民法院（2014）开江民初字第1552号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人开**支行的委托代理人于康平，被上诉人顾**、王**的委托代理人伍**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院审理查明，2011年1月27日，被告顾**以购买饲料为由向原告借款100000元，并签订了《流动资金借款合同》，该合同主要内容：借款人顾**于2011年1月27日，因购买饲料向达州市**有限公司开江县支行借款100000元，借款期限一年，约定固定利率为11.62%，罚息在原利率上加收50%，原告因主张债权产生的律师费由借款人承担。双方签订借款合同后，原告依合同的约定，于当日以转账方式向被告顾**发放了100000元借款。同日，原告又与二被告签订了《最高额抵押合同》，该合同主要内容：抵押人顾**、王**以位于开江县新宁镇状元府第B区2-3号楼4-5-1号房屋向抵押权人达州市**有限公司开江县支行设定抵押，并约定抵押担保范围包含本金、利息、罚息、律师费等费用，并办理了抵押登记（开江房他字第2011000031号）。

被告贷款到期后，经原告催收，被告先后归还共计9059.29元的利息并于2012年11月7日向原告归还借款本金30000元，尚下欠借款本金70000元和部分利息与罚息没有归还。原告以被告顾**未按照合同约定期限按期支付利息和偿还借款本金，其行为已经构成违约，请求法院判决：1、被告顾**偿还借款本金70000元；2、被告顾**支付逾期利息23088.50元，逾期罚息10976.06元（止于2014年5月24日，以后据实计算）；3、确认原告对抵押物享有优先受偿权；4、被告顾**承担原告主张权利应支付的律师代理费2500元；5、被告王**对上述债务承担连带责任；6、本案诉讼费由被告承担。

另查明，被告顾**与被告王**系合法夫妻关系，在被告顾**向达州市**有限公司开江县支行借款100000元的同日，即2011年1月27日，二被告又共同向原告达州市**有限公司开江县支行出具了共同还款承诺书和抵押承诺书，用位于开江县新宁镇状元府第B区2-3号楼4-5-1号房屋作为该贷款抵押，并约定被告王**对被告顾**的借款本息承担无限连带责任，直至该笔贷款还清为止。

原告达州市商**开江县支行通过司法诉讼程序向被告顾**夫妇主张债权，委托了四川**务所律师于康*进行诉讼，支付2500元代理费。

一审法院认为

原审法院认为，原告达州市商**开江县支行与被告顾**于2011年1月27日签订的流动资金借款合同和最高额抵押合同，系双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，属合法有效合同。原、被告应当按照合同约定履行相应义务。原、被告双方的借贷事实清楚，原告依照借款合同约定向被告足额发放了借款，履行了合同义务。被告没有按照合同约定期限履行偿还借款本息的义务，已经构成违约，应当按照规定承担违约责任，并继续履行还款义务至债务全部清偿为止。故原告达州市商**开江县支行要求被告归还借款本金70000元的诉求，予以支持。至于利息和罚息部分，双方应当按照合同约定并按中**银行的相关规定标准执行。关于原告的抵押权问题，在本案中，二被告以共有的位于开江县新宁镇状元府第B区2-3号楼4-5-1号房屋作为抵押担保与原告签订了最高额抵押合同，明确约定为被告顾**的100000元借款提供抵押担保，并在登记机关进行了抵押他项权登记，双方的抵押行为合法有效，应予以保护。因此，原告作为抵押权人有权对上述抵押物享有优先受偿权。关于律师代理费，被告辩称该费用不是必要的支出费用，不应由被告承担。原审法院认为，虽然双方在签订的借款合同中有律师代理费由借款人承担的条款，但是该项约定没有对律师费的收费依据标准、收费金额等进行明确约定，在约定不明确的情况下，原告要求被告承担该项费用，有违法律公平诚信原则，对于原告的该项主张不予支持。被告王**作为被告顾**的妻子，在夫妻关系存续期间，被告顾**向原告借款100000元用于生产经营，本身系夫妻共同债务，双方又以共有住房向原告提供了抵押担保，并向原告出具了共同还款承诺书，理应当承担该债务的连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告顾**在本判决生效后10日内偿还欠原告达州市商**开江县支行借款本金70000元和相应的利息与罚息（利息与罚息的计算是：100000元本金利息算至2012年1月26日，100000元的罚息算从2012年1月27日算至2012年11月7日，70000元本金的利息与罚息从2012年11月8日算至2014年9月10日止。原告在收取上述利息和罚息时，应扣除被告已给付的9059.29元利息）；二、如被告顾**不履行上述第一项、第二项给付义务时，原告达州市**有限公司开江县支对位于开江县状元府第B区2-3号楼4-5-1号房屋（房屋产权证号：开江县房权证新宁权字第2266号，共有权证号：开房开江县共字第2010001641-2号）享有优先受偿权；三、被告王**对被告顾**在本案中的还款义务承担连带清偿责任。四、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费2380元，由被告顾**和被告王**连带负担。

上诉人诉称

宣判后，开**支行不服，向本院提起上诉称：1、原审判决认定事实与判决错误，借款合同合法有效；合同约定律师代理费由借款人承担，律师费的收费依据、金额符合规定，应得到支持。2、原审判决对借款利息、罚息计算错误，请求撤销原判，改判支持上诉人一审上诉请求。

被上诉人辩称

被上诉人答辩称，借款合同对律师费收费标准没有明确，律师代理费不是主张权利的必要费用；被上诉人对还款是有诚意的，愿意分期付款。

双方当事人对一审法院查明的事实无异议，本院予以确认。

本院查明

二审查明，《四川省律师服务收费项目及标准》载明：涉及财产关系的，是按标的额比例分档，累计收取，其中50000元以上500000以内按6%—5%收取。

本院认为

本院认为，上诉**支行与被上诉人顾**签订的借款合同合法有效。被上诉人未按合同约定偿还借款及利息系违约行为，应按合同约定承担违约责任。合同约定因主张债权产生的律师服务费由借款人承担。本案开江县支行为实现债权，向四川虹旺律师事务所支付律师代理费2500元，符合川价发（2008）246号《四川省律师服务收费项目及标准》，顾**应按合同约定全额承担。一审法院以合同未对律师费的收费依据标准、收费金额等进行明确约定，不予支持不当，应予纠正。合同约定：“借款到期借款人未按约定偿还的，贷款人有权自逾期之日起按合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利”，根据已查明的事实和借款合同约定，本案利息应按照100000元本金利息从借款之日2011年1月27日算至2012年11月7日，按年利率11.62%计算；100000元的罚息自2012年1月27日算至2012年11月7日，按年利率17.43%计算；70000元本金的罚息从2012年11月8日算至实际付清之日，并扣除已付利息9059.29元。一审判决计算有误，应予纠正。上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持（2014）开江民初字第1552号民事判决第三项即“被告王**对被告顾**在本案中的还款义务承担连带清偿责任”；

二、变更（2014）开江民初字第1552号民事判决书第一、二项，即“顾**在本判决生效后10日内偿还欠原告达州市**有限公司开江县支行借款本金70000元和相应的利息与罚息（利息与罚息的计算是：上诉人王**因与被上诉人李**、刘**、肖**、刘**合同纠纷一案100000元本金利息算至2012年1月26日，100000元的罚息从2012年1月27日算至2012年11月7日，70000元本金的利息与罚息从2012年11月8日算至2014年9月10日止。原告在收取上述利息和罚息时，应扣除被告已给付的9059.29元利息）”为“顾**在本判决生效后10日内偿还达州市**有限公司开江县支行借款本金70000元及利息、罚息（计算方法如下：100000元本金利息从借款之日2011年1月27日算至2012年11月7日，按年利率11.62%计算；100000元罚息从2012年1月27日算至2012年11月7日，按年利率17.43%计算；70000元罚息从2012年11月8日算至付清之日止，按年利率17.43%计算，扣除顾**已付的利息9059.29元）；将“如被告顾**不履行上述第一项、第二项给付义务时，原告达州市**有限公司开江县支对位于开江县状元府第B区2-3号楼4-5-1号房屋（房屋产权证号：开江县房权证新宁权字第2266号，共有权证号：开房开江县共字第2010001641-2号）享有优先受偿权；”变更为“达州市**有限公司开江县支行对开江县状元街第B区2-3号楼4-5-1号房屋（产权证号：开江县房权证新宁权字第2266号，共有权证号：开房开江县共字第2010001641-2号）具有优先受偿权”；

三、撤销（2014）开江民初字第1552号民事判决第四项即“驳回原告其他诉讼请求”；

四、由顾**在本判决生效10日内给付达州市**有限公司开江县支行律师代理费2500元。

如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行到期的债务利息。

一审案件受理费2380元；二审案件受理费2380元均由顾**、王**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年十一月七日