被告人刘**、刘**销售伪劣产品罪一案刑事裁定书

审理经过

安阳县人民法院审理安阳县人民检察院指控原审被告人刘**、刘**犯销售伪劣产品罪一案，于2011年3月13日作出（2011）安刑初字第172号刑事判决。原审被告人刘**、刘**均不服一审判决，分别提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2010年8月19日凌晨5时许，被告人刘**、刘**按照其上线林**（已移送起诉）的安排，驾驶牌号为闽A75183的欧曼重型卡车在福建龙岩市附近经过给车辆伪装后，装载假烟前往长春送货。二人明知运输的是假烟而在运输途中，使用伪造的发货单（发货单上标明的是精菇粉）和运输合同等应付执法人员检查。2010年8月21日1时许，当二人行至京珠高速公路河南河北收费站时，被安阳**卖局执法人员查获。在刘**、刘**驾驶的货车上，当场查获假冒“中华”、“红梅”等十一个品种的假烟三万七千三百条。经河南省烟草质量监测站检测，该批卷烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟。该批卷烟尚未销售，经省烟草专卖局估价，该批假烟价值3018757元。

认定上述事实的证据有：

1、证人李**的证言，证实其是福清**运输公司的经理，闽A75183重型半挂牵引车与闽A7108挂重型集装箱半挂车是挂靠在该公司名下，车辆是在2004年登记的，实际车主是汤××。2007年7月17日汤**将车转让给徐**，2010年3月12日徐**又将车转让给郑**，两次转让均没有过户，仍然挂靠在该公司名下。

2、同案犯林**供述，2010年5月份，其雇佣刘**、刘**二人给其当司机运送普通货物，有时也运送假烟。其让二人拉过两次假烟，有一次送到海城，往长春送的那次被查获了。运假烟的车是其出资购买的，郑**介绍的，但郑**本人没有参与销售假烟。阿*、林**是其销售假烟的上线，三个人是股份制。阿*负责组织货源，其负责车辆维修、驾驶员，林**去装货，马仔程顺林负责开空车去装货，修车、顶替有事的驾驶员开车。

3、同案犯程顺林供述，证实刘**、刘**是林志*找来开车的，其只负责修车、驾驶员吃住、装货。林志*有两辆车，其中一辆在安阳被扣，另一辆在漳州停车场内停着，这辆车车牌号是赣F18991。其参与运送假烟三次，但假烟的货源、下线其不了解。

4、被告人刘**供述称，其是被老板林**找来开车的。往吉林长春送的这车假烟是于2010年8月19日凌晨2时许在福建漳州郊区装的货。装货时其与刘**及老板林**均在现场。老板告诉其二人车上装的是假烟，货单上写的是“生推茸”（精菇粉）装完假烟后也是“生推茸”（精菇粉）作的伪装。路遇检查时便说车上的货物是“生推茸”（精菇粉）。货单上写的收货地址是吉林省长春市同兴调味有限公司，其在货单上签了字。车上装了大概有700、800件货物，其与刘**都没有点货。出发时，林**交给二人18000元作为路费，回来后给每人2700元作为酬劳，还有每人一部手机并配有手机卡，方便与老板联系，并说不让带自己的手机。老板告诉二人到长春后与他联系，到时再告诉他们如何交货。其二人只负责把假烟送到，由收货人对老板付款。其与刘**于2010年8月19日早上6时许从福建漳州出发，2010年8月21日凌晨1时许在京珠高速河南**费站被查获。

5、同案犯刘冰豪供述，证实其与刘**是老乡，同在漳州给林**开车。这次被查扣的汽车与卷烟都是老板林**的。2010年8月18日晚12时许，其与刘**将闽A75183汽车从停车场开出，来到107国道上后再由林**开着小车带路，沿107国道向龙岩方向行驶了约三、四十公里后，见有一辆没有牌照的解放牌卡车停在路边。林**安排人员从解放牌车上往其与刘**驾驶的车上搬运货物。当时刘**坐在车的驾驶位置上，其坐在副驾驶位置上休息。林**告诉其二人这次运送的货物是假烟，并给了一张发货单，说路上遇到检查时就拿出发货单。发货单上记载的货物是生推茸（精菇粉），数量是2380箱，车上厢门打开时外面装的只有两层是生推茸，里面装的是假烟共746件。跑这一趟林**给其与刘**每人2900元，预先给了二人18000元的出车费，假烟运到长春后再与林**提供的号码联系，号码是0431-87874386、13599653500。

另有同案犯拘留、逮捕证复印件、扣押物品照片、清单、辨认笔录、安阳**卖局移交函、移交清单、二被告人驾驶证、运输证复印件、虚假运输合同及发货单、高速通行费用、车辆营运承包协议书、运输公司管理协议书、车主身份证复印件、安阳市检察院移交函、鉴定结论、河南**卖局检验检测报告及二被告人身份证明等证据在卷证实。

一审法院认为

一审法院依据上述事实及证据，作出如下判决：一、被告人刘**销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币200000元。二、被告人刘**犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币200000元。

二审请求情况

上诉人刘**上诉称：一审判决认定其犯销售伪劣产品罪，并处以十年有期徒刑，适用法律错误，量刑畸重。应当以非法经营罪定罪，并在五年以下量刑。

上诉人刘**的辩护人的辩护意见：原判适用法律错误，量刑畸重。上诉人在本次犯罪中系从犯、初犯、偶犯，主观恶性较小，希望二审法院能够对上诉人从轻处罚。

上诉人刘**上诉称：一审判决认定其犯销售伪劣产品罪，并判处有期徒刑十年，属适用法律错误，量刑偏重。请求依法改判其为非法经营罪，并在五年以下量刑。

上诉人刘**的辩护人的辩护意见是：上诉人刘**的行为符合非法经营罪，应当以非法经营罪追究其刑事责任。上诉人刘**犯罪的主观恶性较小，系从犯，原判量刑重。

本院查明

经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据均经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。

针对上诉人刘**、刘**的上诉理由及二上诉人的辩护人的辩护意见，经查，二上诉人明知是假烟而进行运输，运输行为即是销售伪劣产品中的一个环节，所运假烟虽未销售，但经鉴定价值已达3018757元。二上诉人的行为已经构成了销售伪劣产品罪。一审法院在审理过程中，已认定二上诉人在共同犯罪中系从犯，并在量刑时予以充分考虑。同时，根据二上诉人具体犯罪行为的社会危害程度、认罪悔罪态度，确定其刑罚适当。故上诉人刘**、刘**的上诉理由及二上诉人的辩护人的辩护意见均不能成立。

本院认为

本院认为，原审法院判决认定被告人刘**、刘**犯销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘**、刘**的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二○一一年六月二十七日